法律風(fēng)險評估與管理對策咨詢項目建議報告

lABC 制冷集團公司法律風(fēng)險評估與管理對策咨詢項目建議報告2022 年1 月31 日XYZ 國際律師事務(wù)所目 錄1. 介紹 12. 目標(biāo) 13. 報告摘要 14. 關(guān)于ABC 制冷業(yè)務(wù)運營和法務(wù)模塊發(fā)展的主要觀點 25. ABC 制冷面臨的主要類別法律風(fēng)險評估 36. 國際制造業(yè)公司法務(wù)管理狀況與ABC 制冷法務(wù)管理狀況的比較分析 137. 關(guān)于ABC 制冷法務(wù)管理系統(tǒng)與資源評分的基本觀點 248. XYZ 為ABC 制冷專門設(shè)計、改善法務(wù)管理的漸進式實施計劃 249. 結(jié)論 31附件一：合同管理 33附件二： 知識產(chǎn)權(quán)管理 39lABC 制冷法律風(fēng)險評估及管理對策咨詢項目建議報告2022 年1 月31 日XYZ 國際律師事務(wù)所1. 介紹本報告為XYZ 為ABC 制冷集團公司1（“ABC 制冷”）法律風(fēng)險評估及管理對策咨詢項目所提供的建議，其形式與2022 年11 月7 日法律服務(wù)協(xié)議附件一中服務(wù)范圍的結(jié)構(gòu)大體相同。本報告是XYZ 在本項目前2-3 個月與ABC 制冷進行訪談、文件審閱以及交流意見的基礎(chǔ)上得出的觀點和提出的建議。請注意，XYZ 不可能也并不現(xiàn)實收集所有可能對本報告結(jié)論或建議有所影響的有關(guān)ABC 制冷商業(yè)運作、法律事務(wù)管理體系、組織機構(gòu)和資源管理的全部潛在信息。因而，隨著本報告所依據(jù)的信息有所改變或補充，或者ABC 制冷的管理結(jié)構(gòu)和商業(yè)運作條件有所改變時，本報告所做出的結(jié)論或建議也可能會需要相應(yīng)地作出改變。2. 目標(biāo)識別和分析ABC 制冷面臨的潛在法律風(fēng)險，對ABC 制冷現(xiàn)有法律事務(wù)管理結(jié)構(gòu)、體系和資源進行概括性評估，與國際最佳作法進行比較，并就未來五年（即2022 年 - 2022 年）期間的發(fā)展方向和改善措施提供參考性建議。3. 報告摘要本報告由10 部分組成。第1 至3 部分為項目介紹和報告摘要，第4 至9 部分為報告主體，第10 部分為附件。其中，第4 部分為XYZ 通過本項目與ABC 制冷相關(guān)人員的訪談以及相關(guān)材料審閱，總結(jié)出的一些有關(guān)ABC 制冷業(yè)務(wù)運營和法律事務(wù)模塊（“法務(wù)模塊”）目前發(fā)展?fàn)顩r的主要觀點，即ABC 制冷已經(jīng)實現(xiàn)業(yè)務(wù)板塊的集中管理，目前業(yè)務(wù)發(fā)展迅速，尤其是海外業(yè)務(wù)；ABC 制冷法務(wù)模塊剛剛成立半年，已經(jīng)形成了一些法務(wù)管理制度，但是這些制度還不成熟。在第5 部分中，XYZ 依據(jù)根據(jù)公共信息所作的調(diào)研，以及就本項目與ABC 制冷相關(guān)人員的訪談，識別和分析了ABC 制冷面臨的七大類最為關(guān)鍵的法律風(fēng)險。這些關(guān)鍵的法律風(fēng)險包括：合同法律風(fēng)險、知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險、產(chǎn)品責(zé)任風(fēng)險、營銷渠道方面的法律風(fēng)險、融資/付款方面的法律風(fēng)險，勞動雇傭法律風(fēng)險、環(huán)境/安全/健康法律風(fēng)險。尤其是，XYZ 認(rèn)為ABC 制冷目前面臨的最為嚴(yán)重的法律風(fēng)險是合同管理和知識產(chǎn)權(quán)管理法律風(fēng)險，應(yīng)當(dāng)制定相應(yīng)的法務(wù)管理流程對合同和知識產(chǎn)權(quán)進行有效的管理。因此在本報告的最后，我們還附上了XYZ 之前在合同管理和知識產(chǎn)權(quán)管理方面的一些研究成果（附件一和附件二），供ABC 制冷參考。第6 部分為XYZ 依據(jù)所收集的國際法律事務(wù)管理的最佳作法及相關(guān)的基準(zhǔn)信息所設(shè)計的評估系統(tǒng)，從5 個方面將國際制造業(yè)公司法務(wù)管理狀況與ABC 制冷法務(wù)管理狀況進行了比較分析（百分制體系，每個方面占20 分）。這五個評估方面為：（1）法律資源投入；（2）法務(wù)部的管理系統(tǒng)；（3）法務(wù)人員資格及專業(yè)技能；（4）法務(wù)管理的系統(tǒng)制度及專有知識體系建設(shè)；和（5）外聘律師的聘請及協(xié)調(diào)。1 根據(jù)此次法律咨詢項目約定的范圍，本報告中所提到的“ABC 制冷集團公司”或“ABC 制冷”均僅限于ABC 制冷集團公司家用空調(diào)和商用空調(diào)模塊，不包括ABC 制冷冰箱模塊和洗衣機模塊。- 2 -XYZ 設(shè)計了上述評估系統(tǒng)，其中國際法務(wù)部法律事務(wù)管理系統(tǒng)及資源的總體評分大約為80 分或以上。該評估分?jǐn)?shù)基于眾多從國際調(diào)研結(jié)果、法律事務(wù)管理的最佳作法以及其它先進的國際公司法律事務(wù)管理公開信息中選取的各種基準(zhǔn)數(shù)據(jù)。國際制造業(yè)公司法務(wù)管理部門的典型特征也是XYZ 評估中的一項參考因素。概言之，國際制造業(yè)公司每年在法律事務(wù)方面花費平均高達1.8 億美金，并且?guī)缀跗骄峙湓趦?nèi)部和外部法律費用上；其內(nèi)部法律顧問專業(yè)經(jīng)驗非常豐富（在國際法律事務(wù)上平均擁有大約15 到20 年的經(jīng)驗），專業(yè)技能較高（通常分布于至少15 類高度專業(yè)化的的法律實踐領(lǐng)域內(nèi)）。這些公司在創(chuàng)建國際水平合同文本以及法務(wù)管理系統(tǒng)和資源方面投入巨大；并且其內(nèi)部法律資源與集團內(nèi)部的所有公司和管理團隊緊密的融合在一起。與上述國際對手相比，ABC 制冷法律事務(wù)管理體系和資源的發(fā)展還很不到位。XYZ 對ABC制冷法務(wù)模塊的評分為23 分，對ABC 制冷集團按照XYZ 設(shè)計的計劃在這些方面進行改進和提高后可達到的預(yù)測性評分為49 分。但事實上，依據(jù)XYZ 對ABC 制冷法務(wù)模塊相對較短的法律事務(wù)管理歷史的理解，盡管ABC 制冷與國際制造業(yè)公司之間有關(guān)法律事務(wù)管理水平和資源配置的差距仍然很大，但在集團業(yè)務(wù)集中管理以及法務(wù)需求增長的背景下，ABC 制冷法務(wù)管理體系和資源配置水平在近兩年已經(jīng)得到了較大的提高。在第8 部分中，XYZ 為ABC 制冷專門設(shè)計了2022 年至2022 年期間改善法務(wù)管理體系和資源的漸進式實施計劃，在這一五年計劃中，XYZ 側(cè)重于對ABC 制冷合同管理制度、知識產(chǎn)權(quán)管理制度、法務(wù)人力資源發(fā)展計劃、法務(wù)專有知識體系的建設(shè)等方面。XYZ 認(rèn)為，如果ABC制冷在合格的外部專家的協(xié)助下致力于這幾個方面的工作，其法務(wù)管理整體水平將取得很大的進步。當(dāng)然，這需要對相關(guān)模板、管理體系、調(diào)研、培訓(xùn)和監(jiān)督體系進行大幅度的投資。隨著ABC 制冷國際商業(yè)運作的擴展，其國際法律風(fēng)險自然會隨之增加。為減少ABC 制冷潛在風(fēng)險，其需要采取一套發(fā)展國際法律事務(wù)管理體系和資源的系統(tǒng)性計劃。我們在本報告第7部分所建議的五年計劃也僅能在一定程度上縮小這一差距，建立真正達到國際水平的法務(wù)管理體系，從根本上防范法律風(fēng)險，還要求在未來的10 到15 年內(nèi)ABC 制冷確保在各個級別進行適當(dāng)程度的投資以及管理層的持續(xù)支持。4. 關(guān)于ABC 制冷業(yè)務(wù)運營和法務(wù)模塊發(fā)展的主要觀點4.1 關(guān)于ABC 制冷的業(yè)務(wù)運營的主要觀點XYZ 通過與ABC 制冷相關(guān)法務(wù)和管理人員進行訪談并對ABC 制冷所提供的資料進行審閱，得出以下關(guān)于ABC 制冷業(yè)務(wù)運營的主要觀點：(a) ABC 制冷2022 年的總收入為人民幣163 億元（其中家用空調(diào)事業(yè)部148 億元、中央空調(diào)事業(yè)部15 億元），大約為美元20 億元，擁有大約22491 名雇員（家用空調(diào)事業(yè)部20229 人、中央空調(diào)事業(yè)部2262 人）。目前，ABC 制冷家用空調(diào)和中央空調(diào)板塊擁有6 家主要分公司和子公司，家用空調(diào)事業(yè)部擁有兩個海外（美國、德國）注冊的銷售公司，中央空調(diào)也有近期在海外設(shè)立銷售公司的計劃。(b) ABC 制冷在業(yè)務(wù)上已經(jīng)實現(xiàn)集中管理，即公司管理不以實體子公司為單位，而是按照產(chǎn)品價值鏈集約原則實行事業(yè)部制管理，按照產(chǎn)品線將集團整合劃分為：家用空調(diào)事業(yè)部、中央空調(diào)事業(yè)部、冰箱事業(yè)部、洗衣機事業(yè)部。在國內(nèi)市場、國際市場、供應(yīng)聯(lián)、物流倉儲、IT 系統(tǒng)方面實現(xiàn)共享和協(xié)同功能。(c) 制冷總部與各事業(yè)部通過分權(quán)手冊明晰權(quán)責(zé)，清晰制冷集團的橫向管理定位和經(jīng)營單位的縱向經(jīng)營定位。制冷集團本部設(shè)立行政與人力資源部、財務(wù)管理部、國內(nèi)市場管理部、海外戰(zhàn)略發(fā)展部、IT 管理部、審計監(jiān)察部和華凌運作中心。制冷集團職能部門單列，強化制冷平臺市場資源協(xié)同、管理平臺共享、品牌協(xié)同和戰(zhàn)略規(guī)劃職能。- 3 -(d) ABC 制冷國際業(yè)務(wù)主要體現(xiàn)為產(chǎn)品的出口和對外采購。2022 年家用空調(diào)出口額比例為40%，中央空調(diào)出口額比例41%。根據(jù)ABC 制冷提供的數(shù)據(jù)，2000 年至2022 年出口業(yè)務(wù)每年呈顯著增長趨勢，出口業(yè)務(wù)占總體業(yè)務(wù)的份額年增長率分別為8.4%、11.8%、14.9%、19.8%、35.5%、40.5%，平均年增長率為6.2%。按照這一增長速度，預(yù)計五年后2022 年出口業(yè)務(wù)將占總體業(yè)務(wù)總額的66.5%。ABC 制冷對外采購比例相對較?。矣每照{(diào)事業(yè)部對外采購比例為5%，中央空調(diào)事業(yè)部對外采購比例1.8%），但基于節(jié)約成本和引進新技術(shù)的考慮，對外采購在未來也將呈顯著增長趨勢。4.2 關(guān)于ABC 制冷法務(wù)模塊發(fā)展的主要觀點ABC 制冷法務(wù)團隊組建于2022 年1 月，首任法務(wù)負(fù)責(zé)人Kimmy 律師（隸屬制冷集團行政管理部門），律師總數(shù)14 名，分別派駐XXX、商用空調(diào)、海外營銷公司、內(nèi)銷公司，集團層面保留有兩名律師。派駐律師主要向業(yè)務(wù)單位負(fù)責(zé)，一般隸屬業(yè)務(wù)單位行政管理部門。2022 年7 月，制冷集團實行事業(yè)部管理后，在行政與人力資源部設(shè)立集中的法務(wù)模塊，目前該模塊由7 名全職法務(wù)人員組成，法務(wù)經(jīng)理向行政與人力資源部總監(jiān)負(fù)責(zé)。由于ABC 制冷法務(wù)模塊成立僅半年，除合同管理辦法法務(wù)管理細(xì)則外，ABC 制冷基本上未形成系統(tǒng)的法務(wù)制度，也并沒有成文的發(fā)展計劃。但根據(jù)我們的問卷要求，ABC 制冷法務(wù)模塊認(rèn)為的近期戰(zhàn)略目標(biāo)包括：盡快處理完未結(jié)訴訟案件；充分發(fā)揮法務(wù)作用，為公司減少損失，由事后處理型法務(wù)向事前預(yù)防型法務(wù)轉(zhuǎn)變。根據(jù)我們對相關(guān)業(yè)務(wù)部門的訪談，業(yè)務(wù)部門對法務(wù)模塊目前在處理訴訟案件、審查相關(guān)合同、及時解答法律問題等方面的工作給與了肯定，同時相關(guān)業(yè)務(wù)部門認(rèn)為法務(wù)模塊應(yīng)當(dāng)在ABC 制冷的法務(wù)管理方面發(fā)揮更大的作用，比如制定法律風(fēng)險防范、監(jiān)管合規(guī)等方面的制度，建立法務(wù)專有知識體系（如外國法律調(diào)研），提供法律風(fēng)險管理及與業(yè)務(wù)相關(guān)的法律方面的培訓(xùn)等。5. ABC 制冷面臨的主要類別法律風(fēng)險評估法律風(fēng)險是指由于法律因素影響或?qū)е碌纳虡I(yè)風(fēng)險。法律風(fēng)險可以直接體現(xiàn)為公司遭受資金上的損失，其表現(xiàn)形式多樣。而這些資金上的損失是由于特定的法律風(fēng)險因素所造成的；這些法律風(fēng)險因素可能是來自外部，也有可能是由于公司自身的原因所造成的。除了法律風(fēng)險外，企業(yè)面臨的其他風(fēng)險因素還包括自然風(fēng)險、商業(yè)風(fēng)險等，但這兩種風(fēng)險分別是以不可抗力和市場因素為特征的，而法律風(fēng)險是以勢必承擔(dān)法律責(zé)任為特征的。加強風(fēng)險管理，是現(xiàn)代企業(yè)管理體系中不可或缺的重要組成部分，而法律風(fēng)險防范在加強企業(yè)風(fēng)險管理中又具有特殊重要的地位。法律風(fēng)險一旦發(fā)生，企業(yè)自身難以掌控，往往帶來相當(dāng)嚴(yán)重的后果，有時甚至是顛覆性的災(zāi)難。所以說，建立健全法律風(fēng)險防范機制，是加強企業(yè)風(fēng)險管理最基本的要求。本清單指出了部分XYZ 認(rèn)為ABC 制冷面臨的關(guān)鍵法律風(fēng)險類別，但該清單并非包含所有ABC 制冷可能面臨的法律風(fēng)險的完全列表。法律風(fēng)險類別 法律風(fēng)險表現(xiàn)形式 潛在法律及商業(yè)責(zé)任和后果合同根據(jù)截至目前本咨詢項目收集的相關(guān)信息，ABC 制冷目前面臨的法律風(fēng)險形式： 某些購銷合同使用業(yè)務(wù)人員起草的合同模板； 對法律權(quán)利和義務(wù)約定不明確，可能使ABC 制冷承擔(dān)過多的法律義務(wù)責(zé)任； 海外出口業(yè)務(wù)不存在框架性合同，直接采用訂 類似風(fēng)險不能得到統(tǒng)一解決，ABC 制冷的商業(yè)利益- 4 -單； 不能得到完全保護，或者ABC 制冷承擔(dān)不必要的義務(wù)； 采購合同不包括知識產(chǎn)權(quán)等承諾保證條款； 第三方要求ABC 制冷承擔(dān)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)責(zé)任或要求第三方權(quán)利； 公司法務(wù)人員很少參加合同談判，尤其是戰(zhàn)略性交易； 沒有對交易合作伙伴進行盡職調(diào)查，交易完成后發(fā)現(xiàn)ABC 制冷承擔(dān)了不必要的義務(wù)和風(fēng)險； 沒有完備的合同談判指南； 業(yè)務(wù)人員擅自修改已經(jīng)法務(wù)人員審核的合同； 業(yè)務(wù)人員不了解保底條款和備用條款，使ABC 制冷承擔(dān)過多的責(zé)任和義務(wù)，損害關(guān)鍵商業(yè)和法律權(quán)益； 合同沒有備案，合同文本丟失； ABC 制冷的法律權(quán)利和義務(wù)處于不確定狀態(tài)，并引發(fā)糾紛解決方面的問題和風(fēng)險； 不存在對合同管理制度的審查制度； 合同管理制度不能得到有效貫徹，整體影響公司業(yè)務(wù)發(fā)展；根據(jù)國際公司的經(jīng)驗ABC 制冷可能面臨的其他法律風(fēng)險形式： 未能調(diào)研（或在可能的情況下修改合同條款以應(yīng)對）合同履行地適用法律中的強制性條款； 一些關(guān)鍵合同條款不具有執(zhí)行力，或當(dāng)?shù)胤蓪BC 制冷強加某些額外義務(wù)，兩種情況下都會增加ABC 制冷的成本，減少ABC 制冷從交易中獲得的權(quán)益，影響ABC 制冷的聲譽等； 未能調(diào)研（或在可能的情況下修改合同條款以應(yīng)對）合同中有關(guān)外國管轄法律（如紐約法律、英國法律、香港法律）的條款； 一些關(guān)鍵合同條款不具有執(zhí)行力，或當(dāng)?shù)胤蓪BC 制冷強加某些額外義務(wù)，兩種情況下都會增加ABC 制冷的成本，減少ABC 制冷從交易中獲得的權(quán)益，影響ABC 制冷的聲譽等； 供應(yīng)合同中，買方價款的支付取決于ABC 制冷控制范圍以外的條件（例如，由買方來決定的事宜如根據(jù)主觀而非客觀的標(biāo)準(zhǔn)決定是否接 ABC 制冷提供了貨物，但不能從買方獲得貨款；增加ABC 制冷索回貨物，重新賣出貨物或者重新就其它供應(yīng)合同進行談判的成- 5 -受貨物）； 本； 合同中包含ABC 制冷不能履行或者只能以很大額外成本才能履行的義務(wù)； ABC 制冷負(fù)責(zé)承擔(dān)額外成本或者承擔(dān)因違約而需索賠和/或終止合同的風(fēng)險； 供應(yīng)合同中，ABC 制冷未根據(jù)國際實踐對保證責(zé)任進行限制； 當(dāng)?shù)胤煽赡芤驛BC 承擔(dān)額外的更換、維修或賠償?shù)谋ＷC責(zé)任； 供應(yīng)合同中，ABC 制冷未根據(jù)國際實踐對責(zé)任加以限制，并排除間接責(zé)任等； ABC 制冷可能面臨違約的無限責(zé)任，這一責(zé)任可能完全與合同金額不適應(yīng)；損害賠償在很多國家（美國、歐洲等）可能會非常高； 如果合同起草不當(dāng)，他方違約后，ABC 制冷可能沒有法律權(quán)利終止合同或?qū)BC 制冷的損失進行追償； ABC 制冷因此遭受嚴(yán)重的經(jīng)濟損失； 零部件供應(yīng)商僅給與ABC 制冷較短的保證期間，但ABC 制冷給與買方一個較長的保證（即保證不是背對背的）； ABC 制冷在其承諾的比零部件供應(yīng)商更長的保證期間內(nèi)單獨承擔(dān)保證責(zé)任；知識產(chǎn)權(quán)根據(jù)截至目前本咨詢項目收集的相關(guān)信息，ABC 制冷目前面臨的法律風(fēng)險形式 技術(shù)合作項目未簽訂合作協(xié)議； 知識產(chǎn)權(quán)成果權(quán)屬不明，喪失有價知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)；浪費了ABC 制冷投入的人力和財力；合作中若產(chǎn)生糾紛沒有主張權(quán)利的依據(jù)； 對于他方侵犯商標(biāo)權(quán)的問題沒有有效應(yīng)對； 有損ABC 制冷的品牌形象，直接導(dǎo)致ABC 制冷的銷售收入減少； 模具知識產(chǎn)權(quán)被外包公司濫用；技術(shù)資料被外部人員盜竊；辭退人員秘密帶走技術(shù)資料； 可能損失有價知識產(chǎn)權(quán)（即ABC 制冷由于公開了這些發(fā)明或創(chuàng)新而不能就這些權(quán)利主張所有權(quán)）；根據(jù)國際公司的經(jīng)驗ABC 制冷可能面臨的其他法律風(fēng)險形式： 在OEM 合同中，買方不能就侵犯第三方的商標(biāo)權(quán)而補償ABC 制冷； ABC 制冷可能遭受法律損失，被要求支付巨額律師費并且影響ABC 制冷的聲譽，并且盡管是買方的過錯，卻不能從買方處獲得- 6 -賠償； ABC 制冷未在所有重要國家在所有相關(guān)分類商品中注冊其商標(biāo)； 第三方可能注冊ABC 制冷商標(biāo)，并且阻礙ABC 制冷的業(yè)務(wù)或者提起侵權(quán)索賠； ABC 制冷未注冊其專利或者未能對其專有技術(shù)嚴(yán)格保密； ABC 制冷可能喪失有價知識產(chǎn)權(quán)；浪費ABC 制冷的人力和財力支出；競爭者可能先行注冊并提起侵權(quán)之訴； ABC 制冷未能審查是否某項ABC 制冷使用或開發(fā)的新技術(shù)侵犯了第三方的知識產(chǎn)權(quán)； 第三方可能要求許可費或者通過法律程序要求ABC制冷停止生產(chǎn)侵權(quán)產(chǎn)品，以及/或者主張損害賠償；可能影響ABC 制冷的聲譽和進入某一市場； ABC 制冷經(jīng)許可使用專利技術(shù)，但未能履行許可項下的義務(wù)（例如，沒有按照主許可合同的約定與第三方簽訂分許可合同）； ABC 制冷的使用許可被終止或者ABC 制冷被要求賠償損失； ABC 制冷根據(jù)不同的條款向多方許可某一技術(shù)； 如果ABC 制冷的技術(shù)中含有重大瑕疵，ABC 制冷會被要求根據(jù)不同的合同條款提供救濟，這將增加額外的成本和風(fēng)險； ABC 制冷未能在其他競爭者擁有專利的關(guān)鍵產(chǎn)品上研發(fā)出獨立的專利； 競爭者更容易生產(chǎn)出具有競爭力的產(chǎn)品；競爭者可以將其專利作為武器，要求ABC 制冷支付許可費（并且ABC 制冷不能提供相互許可）； ABC 制冷未能在某一產(chǎn)品在海外上市前就其商標(biāo)和專利進行注冊； 增加在新市場上遭遇侵權(quán)之訴的風(fēng)險；產(chǎn)品可能被禁止在這一市場上出售； 知識產(chǎn)權(quán)團隊不參與新產(chǎn)品開發(fā)； ABC 制冷可能在新產(chǎn)品開發(fā)和新商標(biāo)宣傳方面進行了很大投資，但后來由于發(fā)現(xiàn)侵權(quán)而不得不重新設(shè)計產(chǎn)品或商標(biāo)；產(chǎn)品責(zé)任根據(jù)截至目前本咨詢項 家用空調(diào)出現(xiàn)起火、漏 顧客提起人身、財產(chǎn)索- 7 -目收集的相關(guān)信息，ABC 制冷目前面臨的法律風(fēng)險形式水等事故； 賠，影響ABC 制冷業(yè)務(wù)和聲譽； 中央空調(diào)的工程設(shè)計、維修服務(wù)出現(xiàn)問題（參見相關(guān)合同法律風(fēng)險）； 盡管并非是由ABC 制冷產(chǎn)品存在瑕疵引發(fā)的人身或產(chǎn)品損害，ABC 制冷仍負(fù)責(zé)向顧客承擔(dān)責(zé)任；并且沒有向工程公司追償?shù)暮贤罁?jù)；影響ABC 制冷的聲譽；根據(jù)國際公司的經(jīng)驗ABC 制冷可能面臨的其他法律風(fēng)險形式： 產(chǎn)品出現(xiàn)任何違反一般安全義務(wù)的瑕疵； ABC 制冷不能在某些市場出售產(chǎn)品；ABC 制冷被要求召回或重新設(shè)計該產(chǎn)品；ABC 制冷面臨潛在法律責(zé)任； 未就產(chǎn)品責(zé)任與零部件提供商進行明確約定； ABC 制冷由于未對零部件進行合理謹(jǐn)慎的檢查而承擔(dān)由其引起的產(chǎn)品瑕疵責(zé)任； 未與經(jīng)銷商就產(chǎn)品責(zé)任進行明確約定； ABC 制冷作為生產(chǎn)者完全承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任；營銷渠道根據(jù)截至目前本咨詢項目收集的相關(guān)信息，ABC 制冷目前面臨的法律風(fēng)險形式 對海外營銷法律制度不了解，導(dǎo)致賦予他方過長或永久排他性代理權(quán)； ABC 制冷承擔(dān)了不必要的法律義務(wù)，導(dǎo)致營銷渠道受阻，嚴(yán)重影響出口到某一市場的業(yè)務(wù)； 遭遇土耳其等國的反傾銷調(diào)查； ABC 制冷營銷渠道受阻，出口業(yè)務(wù)受到影響；根據(jù)國際公司的經(jīng)驗ABC 制冷可能面臨的其他法律風(fēng)險形式： 在合同中以一定條件限制經(jīng)銷商的定價； ABC 制冷面臨相關(guān)國家根據(jù)競爭法所做的處罰； 在合同中限制經(jīng)銷商的銷售區(qū)域方面的條款； ABC 制冷面臨相關(guān)國家根據(jù)競爭法所做的處罰； 在客戶需求達到一定標(biāo)準(zhǔn)時任意給與提成費或折扣（即對客戶提供的折扣不統(tǒng)一，沒有客觀標(biāo)準(zhǔn)）； ABC 制冷面臨相關(guān)國家根據(jù)競爭法所做的處罰；融資/付款根據(jù)國際公司的經(jīng)驗ABC 制冷可能面臨的其他法律風(fēng)險形式： 經(jīng)銷商不能按照合同約定進行付款； ABC 制冷面臨不能收回貨款的損失；- 8 - 與銀行之間的融資協(xié)議設(shè)定不當(dāng)擔(dān)保； ABC 制冷承擔(dān)過多的擔(dān)保責(zé)任；勞動雇傭根據(jù)截至目前本咨詢項目收集的相關(guān)信息，ABC 制冷目前面臨的法律風(fēng)險形式 大量人員未簽訂勞動合同，包括部分管理人員 ABC 制冷受到勞動主管機關(guān)的懲罰； 很多與辭退人員之間的勞動糾紛 ABC 制冷面臨勞動訴訟；根據(jù)國際公司的經(jīng)驗ABC 制冷可能面臨的其他法律風(fēng)險形式： 在國內(nèi)市場，ABC 制冷不能及時適應(yīng)國內(nèi)勞動法規(guī)框架的調(diào)整改變； ABC 制冷受到國內(nèi)有關(guān)監(jiān)管部門的行政處罰； 在海外市場，不了解業(yè)務(wù)地勞動方面法規(guī)，完全依賴當(dāng)?shù)毓蛡驒C構(gòu)； ABC 制冷與受到海外雇員的起訴要求賠償；國外勞動糾紛可以主張幾十萬甚至上百萬美金；ABC 制冷的聲譽可能因此受到嚴(yán)重破壞；從這一清單來看，大多數(shù)法律風(fēng)險因素都是可以通過制訂和執(zhí)行法律風(fēng)險控制規(guī)章制度，增強公司相關(guān)部門和工作人員的法律風(fēng)險意識和防范水平來加以控制的。根據(jù)XYZ 對ABC 制冷商業(yè)活動的概括性觀察與分析，XYZ 認(rèn)為下列七類風(fēng)險對ABC 制冷最為重要，其編號順序也為風(fēng)險重大程度的先后順序：5.1 合同法律風(fēng)險合同既是商業(yè)文件也是法律文件，一旦出現(xiàn)糾紛，合同是雙方能夠據(jù)以解決問題的書面文件，因此企業(yè)應(yīng)當(dāng)有一整套包括合同起草、談判、審批、執(zhí)行和整理歸檔等程序的合同管理制度。一套完善的合同管理制度是降低公司所面臨的合同法律風(fēng)險的根本途徑。我們理解ABC 制冷已經(jīng)制定了在整個集團適用的合同管理辦法，該辦法就合同的訂立、履行、變更、終止、法律責(zé)任等為業(yè)務(wù)部門提供了一般性指導(dǎo)，規(guī)定了合同管理主管部門的職責(zé)，尤其是就格式合同的使用和合同審查程序進行了比較明確的規(guī)定。但是，XYZ 認(rèn)為合同管理辦法的規(guī)定還相對粗糙，并且僅僅可能構(gòu)成合同管理制度的一部分，如上所述，完善的合同管理制度包括對合同起草、談判、審批、執(zhí)行和整理歸檔等各個環(huán)節(jié)的規(guī)定和控制，例如在合同起草這一個環(huán)節(jié)上，就包括對合同進行分類，對企業(yè)核心業(yè)務(wù)合同起草優(yōu)秀的合同模板，制訂不能適用本企業(yè)合同模板的情況下的合同談判指南等等步驟。通過我們對ABC 制冷法務(wù)模塊及業(yè)務(wù)部門經(jīng)理的訪談，目前ABC 制冷面臨的與合同相關(guān)的潛在法律風(fēng)險主要存在于合同起草和談判環(huán)節(jié)。(a) 合同起草首先在國內(nèi)業(yè)務(wù)中還存在使用業(yè)務(wù)人員起草，未經(jīng)法務(wù)人員審查的合同模板的情況，例如在采購業(yè)務(wù)方面，ABC 制冷一直沿用的采購合同模板主要由業(yè)務(wù)人員起草，亟需更新。業(yè)務(wù)人員起草的合同一般會對商務(wù)條款進行比較明確的規(guī)定，但是在涉及法律權(quán)利和義務(wù)，法律責(zé)任的分配等條款方面往往不注意保護ABC 制冷的利益，例如在國外設(shè)備或原料采購合同中，- 9 -由于不包括知識產(chǎn)權(quán)條款，已經(jīng)出現(xiàn)被美國其它供應(yīng)商警告侵權(quán)的事件。盡管目前在國內(nèi)采購交易方面，ABC 制冷處于強勢地位，但是隨著國內(nèi)供應(yīng)商法律意識的不斷加強，很有可能在ABC 制冷業(yè)務(wù)人員不了解的法律條款上將過多的法律責(zé)任分配給ABC 制冷。因此，ABC制冷需要及時對此類合同模板及時審查和更新，從而防患于未然。合同起草的第二個潛在風(fēng)險點是，一些海外出口業(yè)務(wù)沒有簽訂框架合同。ABC 制冷以O(shè)EM方式向歐美出口產(chǎn)品業(yè)務(wù)方面，常常直接采取訂單的形式。我們理解銷售合同與ABC 制冷的核心業(yè)務(wù)相關(guān)，是經(jīng)常發(fā)生的合同，不可能也沒有必要每次單獨簽訂合同。但是根據(jù)我們的經(jīng)驗，至少應(yīng)當(dāng)與每位購買商簽訂一個包括一般法律條款（如承諾與保證、知識產(chǎn)權(quán)條款、爭議解決等）的框架性合同（每個訂單則應(yīng)參見并受到框架性合同基本條款的約束），這樣就既滿足了簽訂合同，避免風(fēng)險和商業(yè)責(zé)任的問題，同時又可以保證業(yè)務(wù)人員能夠根據(jù)便捷高效的訂單盡快進行交易；否則，根據(jù)目前的情況，一旦發(fā)生糾紛，由于很多法律條款都沒有與購買商進行約定，可能最后導(dǎo)致糾紛適用歐美當(dāng)?shù)氐姆傻群蠊?，到時ABC 制冷將處于非常不利的境地。(b) 合同談判首先是在大型戰(zhàn)略性交易（如公司設(shè)立合營企業(yè)、并購等）中，公司律師很少被邀請參加合同談判。我們認(rèn)為，對于大型交易，如果公司律師（一定情況下包括外部專家）能夠較早地介入合同談判，了解相關(guān)交易背景，就可以更全面和及時地對法律風(fēng)險進行識別和控制。合同管理辦法中有對于達到一定標(biāo)的額的特殊合同必須邀請公司律師參與的規(guī)定，但據(jù)我們的了解，實踐中并沒有嚴(yán)格按照規(guī)定執(zhí)行；而且，要求公司律師或外部專家參與進行談判的合同不應(yīng)當(dāng)僅僅是達到一定標(biāo)的額的合同，還應(yīng)當(dāng)包括上述戰(zhàn)略性交易相關(guān)的合同。合同談判方面的第二個潛在風(fēng)險點是，尚沒有制定指導(dǎo)業(yè)務(wù)部門進行合同談判的統(tǒng)一完備的談判指南。對于不屬于戰(zhàn)略性交易的核心交易的談判（對ABC 制冷等家電企業(yè)而言，銷售和采購就是其核心業(yè)務(wù)），應(yīng)當(dāng)為業(yè)務(wù)部門與對方的談判制定談判指南，尤其是在ABC 制冷處于弱勢談判地位，需要使用對方的格式合同時，否則業(yè)務(wù)人員極有可能為公司設(shè)定太大的法律義務(wù)，最終在出現(xiàn)糾紛時使公司受損。談判指南可以對公司可以承受的最高法律責(zé)任進行限制，提供備用條款等，從而有利于保護ABC 制冷的商業(yè)利益（我們后了解ABC 制冷海外業(yè)務(wù)存在指導(dǎo)業(yè)務(wù)人員進行合同談判的談判指引，雖然這在我們的文件審閱和訪談中未經(jīng)提及，但這顯然是一個積極的發(fā)展趨勢）。(c) 其他環(huán)節(jié)合同審批方面，存在法務(wù)人員審查過的合同業(yè)務(wù)人員又擅自改動的情況；合同執(zhí)行方面，ABC 制冷的審計部門尚沒有制定對合同管理制度的審查制度；合同備案方面，存在某些戰(zhàn)略性合同丟失，導(dǎo)致出現(xiàn)糾紛后ABC 制冷處于極其不利的法律地位的事件?？傊?，合同管理制度是企業(yè)法務(wù)管理的核心管理制度之一，是防范合同法律風(fēng)險的根本途徑。而ABC 制冷在合同管理制度的各個環(huán)節(jié)上還存在一些問題，尤其是合同起草和談判方面。ABC 制冷應(yīng)當(dāng)制定更完善和詳細(xì)的合同管理制度，并對制度的執(zhí)行情況進行定期審查，這樣才可能將這方面的風(fēng)險降至最低。5.2 知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險作為一種無形財產(chǎn)，知識產(chǎn)權(quán)已經(jīng)被很多跨國公司視為最重要資產(chǎn)。相應(yīng)地，如何利用和保護本企業(yè)所擁有的知識產(chǎn)權(quán)也是大型企業(yè)法務(wù)管理的核心事務(wù)之一。如果不能有效地進行知識產(chǎn)權(quán)管理，企業(yè)就可能面臨潛在的知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險。知識產(chǎn)權(quán)的主要種類包括專利、商標(biāo)、著作權(quán)、專有技術(shù)（包括但不限于商業(yè)秘密），不同行業(yè)的企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護的重點也應(yīng)有所不同。比如高科技型企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護的重點應(yīng)- 10 -當(dāng)是專利，快速消費品生產(chǎn)企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護重點是商標(biāo)，而生產(chǎn)性企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護重點則是專有技術(shù)。ABC 制冷作為制冷設(shè)備生產(chǎn)企業(yè)，其知識產(chǎn)權(quán)保護的重點應(yīng)當(dāng)是企業(yè)的專有技術(shù)，其次是商標(biāo)（目前ABC 制冷的所有知識產(chǎn)權(quán)法律事務(wù)由總部科技部統(tǒng)一管理，鑒于此次調(diào)研范圍所限，我們沒有掌握ABC 集團科技部的知識產(chǎn)權(quán)管理情況）。(a) 知識產(chǎn)權(quán)外部管理企業(yè)外部交易中可能產(chǎn)生的知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險因素包括：與技術(shù)合作方之間的知識產(chǎn)權(quán)保護，知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)以及聯(lián)合研發(fā)的各種問題，與商務(wù)合作伙伴之間的各種知識產(chǎn)權(quán)問題，在銷售渠道中的種種知識產(chǎn)權(quán)及許可使用問題。根據(jù)我們的訪談，ABC 制冷目前在外部交易中存在知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險的領(lǐng)域包括，對于某些技術(shù)合作項目沒有簽訂合作協(xié)議，當(dāng)然也就未對知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬作出規(guī)定；對銷售渠道中存在的其他商家侵犯ABC 制冷商標(biāo)權(quán)的問題（假冒ABC 品牌）沒有有效的手段進行控制；業(yè)務(wù)部門的外包業(yè)務(wù)中，存在生產(chǎn)模具的知識產(chǎn)權(quán)經(jīng)常被外包公司侵犯等。由于知識產(chǎn)權(quán)越來越構(gòu)成家電企業(yè)核心競爭力的一部分，如果不能對上述潛在知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險領(lǐng)域進行有效的管理，將最終導(dǎo)致企業(yè)遭受知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟，或者失去核心知識產(chǎn)權(quán)，從而為企業(yè)帶來巨大的經(jīng)濟損失。(b) 知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)部管理根據(jù)我們的訪談，ABC 制冷技術(shù)研發(fā)部門主要由專門的技術(shù)管理人員負(fù)責(zé)向集團上報研發(fā)成果，然后由集團負(fù)責(zé)進行專利注冊等事宜。但是，ABC 制冷研發(fā)部門在內(nèi)部管理上對知識產(chǎn)權(quán)成果的保護非常不利，存在技術(shù)資料被盜，辭退人員帶走技術(shù)資料等現(xiàn)象。我們理解ABC制冷目前將技術(shù)研發(fā)作為重點事務(wù)來抓，集團總部也實施了多種促進研發(fā)的激勵措施。但是如果研發(fā)的成果得不到有效保護，所有這些措施的效用都會功虧一簣。(c) 知識產(chǎn)權(quán)管理對于業(yè)務(wù)拓展的重要性如果不能有效地對知識產(chǎn)權(quán)進行有效的管理，企業(yè)在對外發(fā)展的過程中也將遇到很多障礙。目前很多跨國企業(yè)都將知識產(chǎn)權(quán)作為與同行企業(yè)競爭的手段，例如很多歐美企業(yè)將知識產(chǎn)權(quán)作為阻止競爭對手進入本國市場的武器，如美國反知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的337 條款；當(dāng)外國企業(yè)進入本國市場時，這些企業(yè)則會在可能的情況下提起知識產(chǎn)權(quán)訴訟，作為打擊外國企業(yè)爭奪市場的武器?；荻眨╓hirlpool）與LG 電子在2021 和2022 年期間曾經(jīng)在美國對對方提起多次知識產(chǎn)權(quán)訴訟，就是這方面的一個鮮明的例子。2021 年，LG 電子針對惠而普Calypso 和 Duet 兩款洗衣機提起了專利侵權(quán)訴訟；而在2022 年，作為反擊，惠而普又將LG 電子告上法庭，聲稱其洗衣機產(chǎn)品侵犯了惠而普在先申請的知識產(chǎn)權(quán)。這兩起案件最終都不了了之，以和解告終。實際上，這些企業(yè)提起知識產(chǎn)權(quán)訴訟的直接目的是爭奪某個產(chǎn)品的知識產(chǎn)權(quán)，更長遠的目的則是將知識產(chǎn)權(quán)訴訟作為雙方搶占市場的武器，直接影響對方產(chǎn)品在某一市場的銷售。ABC 制冷的業(yè)務(wù)如果在歐盟市場或美國市場對當(dāng)?shù)刂评湓O(shè)備生產(chǎn)商造成威脅，就極有可能面臨此類訴訟，從而使公司的價值和競爭力受到影響。(d) XYZ 對ABC 制冷知識產(chǎn)權(quán)管理方面的建議XYZ 建議，ABC 制冷應(yīng)當(dāng)建立完備的知識產(chǎn)權(quán)管理制度，包括設(shè)立專門的知識產(chǎn)權(quán)管理部門，集中管理所有集團簽訂的許可合同，集中管理所有供應(yīng)經(jīng)銷合同中的許可條款，對知識產(chǎn)權(quán)注冊進行戰(zhàn)略性規(guī)劃，定期對相關(guān)產(chǎn)品領(lǐng)域的技術(shù)發(fā)明情況進行跟蹤調(diào)研，及時對本企業(yè)的新發(fā)明或技術(shù)進行專利注冊，通過與雇員或任何外聘顧問簽訂知識產(chǎn)權(quán)方面的保密協(xié)- 11 -議，對員工的舉報侵權(quán)行為進行獎勵機制等等，理想上這些知識產(chǎn)權(quán)管理制度應(yīng)在ABC 集團總部層面進行管理，這樣可以在所有的運營事業(yè)部統(tǒng)一實施。5.3 產(chǎn)品責(zé)任/安全法律風(fēng)險產(chǎn)品責(zé)任/安全法律風(fēng)險是制造型企業(yè)面臨的與業(yè)務(wù)相關(guān)的核心法律風(fēng)險之一，因此產(chǎn)品責(zé)任/安全問題，也應(yīng)當(dāng)是ABC 制冷需要關(guān)注的重點法律風(fēng)險領(lǐng)域之一。根據(jù)我們的訪談，ABC集團整體對于產(chǎn)品質(zhì)量問題非常重視，比如對出口到對于產(chǎn)品質(zhì)量有特殊要求的國家的產(chǎn)品，申請權(quán)威機構(gòu)對產(chǎn)品質(zhì)量的認(rèn)證；對于售出的產(chǎn)品則會購買產(chǎn)品責(zé)任險等。但是，根據(jù)我們的訪談，盡管表現(xiàn)形式略有不同，無論是制冷家用空調(diào)和中央空調(diào)事業(yè)部，在產(chǎn)品責(zé)任/安全方面還是面臨一定的法律風(fēng)險。對于家用空調(diào)事業(yè)部而言，產(chǎn)品責(zé)任風(fēng)險主要起源于產(chǎn)品本身，如空調(diào)出現(xiàn)漏水、起火，從而對顧客人身或財產(chǎn)造成損失的情況；而對于中央空調(diào)而言，其產(chǎn)品本身出現(xiàn)責(zé)任事故的現(xiàn)象較少，但是由于中央空調(diào)不僅僅涉及到提供設(shè)備，同時還涉及到工程設(shè)計、中央空調(diào)的安裝和維修等服務(wù)。因此雖然ABC 制冷并不負(fù)責(zé)工程設(shè)計等服務(wù)，但將產(chǎn)品賣給客戶，由客戶組織安裝，出現(xiàn)工程設(shè)計或安裝等方面的問題后，用戶往往要求ABC 制冷承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任。目前這些產(chǎn)品責(zé)任事件對于ABC 制冷并未造成太大的影響，因為ABC 制冷在國內(nèi)市場有幾十年的危機處理機制，往往通過緊急公關(guān)，簡單的進行賠償就可以解決。但如果出口歐ABC產(chǎn)品上出現(xiàn)安全問題，后果可能會非常嚴(yán)重。例如，惠而普公司在呈交美國證監(jiān)會的報告中就多次聲明，企業(yè)面臨產(chǎn)品責(zé)任方面的法律風(fēng)險，如果某一產(chǎn)品存在瑕疵，公司就可能被要求召回所有售出的該產(chǎn)品或重新設(shè)計該產(chǎn)品，并且投保的產(chǎn)品責(zé)任保險在很多情況下可能彌補不了所有可能出現(xiàn)的風(fēng)險損失；如果產(chǎn)品由于質(zhì)量問題導(dǎo)致人身或財產(chǎn)損害的風(fēng)險，賠償金額也將十分巨大，并可能面臨產(chǎn)品責(zé)任險不承保的產(chǎn)品瑕疵引起的集體訴訟；最為嚴(yán)重的是，任何訴訟或產(chǎn)品召回都會給公司形象帶來很不利的負(fù)面影響。一個可供參考的案例是，惠而普公司目前正在調(diào)查的一起與提供商相關(guān)的質(zhì)量和潛在產(chǎn)品安全事件，可能影響到2000 年至2021 年生產(chǎn)的350 萬件產(chǎn)品。根據(jù)這一案件的最終調(diào)查結(jié)果，比如是否所有的產(chǎn)品都需要維修或更換，供應(yīng)商是否會就此事承擔(dān)責(zé)任，以及公司是否需要先行承擔(dān)改正的成本，是否能夠及時從提供商處獲得補償?shù)纫幌盗幸蛩?，該公司將可能面臨0-2.35 億美元的潛在支出。XYZ 認(rèn)為，為應(yīng)對潛在的產(chǎn)品責(zé)任/安全法律風(fēng)險，ABC 制冷在一方面加強產(chǎn)品質(zhì)量控制的同時，還應(yīng)對歐美市場不同的產(chǎn)品責(zé)任/安全要求進行調(diào)研研究，對合同中的產(chǎn)品責(zé)任條款進行嚴(yán)格審查（例如對爭議解決方法和適用法律作出明確規(guī)定等），并且一旦出現(xiàn)產(chǎn)品召回/訴訟案件，聘請優(yōu)秀的外部律師進行處理。5.4 營銷渠道方面的法律風(fēng)險：營銷渠道對于制造型企業(yè)而言同樣非常重要，根據(jù)我們的訪談，ABC 制冷在營銷渠道上面臨的主要法律風(fēng)險存在于海外市場，由于對開展海外業(yè)務(wù)市場的法律及規(guī)則不了解不熟悉，缺乏足夠的與國際業(yè)務(wù)相關(guān)的法律事務(wù)經(jīng)驗，導(dǎo)致公司營銷渠道受阻。例如我們了解的ABC 制冷目前正面臨的兩起營銷渠道方面的法律糾紛，一是在沙特由于不了解當(dāng)?shù)胤申P(guān)于永久性代理權(quán)的規(guī)定，在與一家代理商簽訂了代理權(quán)，而該代理商在幾年后不能達到ABC 制冷要求的業(yè)務(wù)量時，卻不能因此取消其代理資格；二是就北美市場與伊萊克斯簽訂經(jīng)銷商協(xié)議時，未注意到關(guān)于取消代理權(quán)后兩年后任命任何代理商必須經(jīng)過伊萊克斯同意的條款，以至于現(xiàn)在欲取消伊萊克斯的經(jīng)銷權(quán)時進退兩難。從這兩個案例可以看出，ABC 制冷如果不熟悉當(dāng)?shù)胤梢?guī)定，可能會造成當(dāng)?shù)貭I銷渠道受阻，無法實現(xiàn)投資該市場的預(yù)定商業(yè)目的。另外，歐美等發(fā)達市場對于反傾銷/競爭方面的規(guī)定，也會對ABC 制冷的營銷渠道帶來風(fēng)險。根據(jù)我們的訪談，ABC 制冷也已經(jīng)在某些國家遭受到反傾銷方面的訴訟，雖然由于這些國家的市場份額較小，目前對業(yè)務(wù)的影響不大，但是我們認(rèn)為還是應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)?shù)拇胧?，? 12 -調(diào)研各國的反傾銷法律，研究遭到此類訴訟后如何積極應(yīng)訴等，積極進行防范，以免未來在ABC 制冷市場份額較大的市場上遭到同樣的訴訟，我們理解ABC 制冷目前已經(jīng)試圖通過在被承認(rèn)的市場經(jīng)濟國家，如泰國設(shè)立工廠來解決不斷遭受反傾銷訴訟方面的問題，說明管理層已經(jīng)注意到這方面存在的法律風(fēng)險，是一個比較積極的舉措。另一個營銷渠道方面存在的法律風(fēng)險存在于競爭法方面，歐美等比較成熟的市場經(jīng)濟中都有規(guī)制影響市場競爭的競爭法方面的法律，如歐盟競爭法和美國反壟斷法。ABC 制冷在這些市場上進行商業(yè)行為時，也應(yīng)特別注意這方面存在的法律風(fēng)險。比如在與經(jīng)銷商之間的協(xié)議中，ABC 制冷應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查有關(guān)定價、銷售區(qū)域方面的條款，因為如果被認(rèn)為存在嚴(yán)格限制經(jīng)銷商在某一國家內(nèi)一定區(qū)域的銷售其產(chǎn)品、干預(yù)經(jīng)銷商定價自由的行為，或者在具備市場支配地位后，存在不公平、歧視性價格，無正當(dāng)理由拒絕交易，或在客戶需求達到一定標(biāo)準(zhǔn)時任意給與提成費或折扣（即對客戶提供的折扣不統(tǒng)一，沒有客觀標(biāo)準(zhǔn)），就可能存在因違反競爭法而遭到巨額罰款的風(fēng)險。例如2000 年，JC Bamford Group (JCB) of Britain，一家全球領(lǐng)先的建筑、農(nóng)用、工業(yè)用具生產(chǎn)商，就曾因自二十世紀(jì)八十年代起，在經(jīng)銷協(xié)議和其他商業(yè)過程中，在歐盟境內(nèi)或某一國內(nèi)限制其產(chǎn)品的銷售區(qū)域，干預(yù)定價自由等嚴(yán)重違反歐盟競爭法第81 條的行為而被處以3860 萬歐元的罰款。XYZ 推薦ABC 制冷的相應(yīng)對策：我們認(rèn)為，ABC 制冷應(yīng)優(yōu)先發(fā)展一支具有國際水準(zhǔn)或者能夠達到國際水準(zhǔn)的精英團隊，處理與國際營銷業(yè)務(wù)有關(guān)的法律事務(wù)；同時調(diào)研外國法律，形成一套外國法律資源庫，以備不時之需；并與一家國際性律師事務(wù)所合作，就特殊涉外專業(yè)法律事務(wù)進行合作。5.5 融資/付款方面的法律風(fēng)險融資/付款對于以采購銷售為核心業(yè)務(wù)的ABC 制冷而言也非常重要，也是潛在的一個風(fēng)險領(lǐng)域。由于大多數(shù)中國企業(yè)都不太了解外國市場，因此經(jīng)常需要通過一些當(dāng)?shù)氐慕?jīng)銷商來銷售產(chǎn)品。如果ABC 制冷在某一國家的所有或大多數(shù)銷售活動都通過一家經(jīng)銷商進行，則這家經(jīng)銷商如果出現(xiàn)財務(wù)或法律問題，可能給ABC 制冷帶來風(fēng)險。這方面的一個典型案例是中國最大的彩電廠家四川長虹集團（下稱長虹）與美國具有華人背景的APEX Digital（下稱APEX）的“貿(mào)易欺詐案”。長虹與APEX 合作向美國出口彩電始于2022 年，其中包括由APEX 從長虹購買彩電，貼上APEX 的品牌后賣給沃爾瑪、Best Buy 等零售商。從2000 年開始出口到現(xiàn)在，長虹總的出口額僅24 億多美元，而在與APEX 合作以后的2021 年，長虹的出口額達7.6 億美元，其中APEX 就占了近7 億美元；2021 年長虹達8 億美元左右，APEX 占6 億美元。2021 年年末，公司應(yīng)收賬款49.85 億元人民幣，其中來自美國APEX 公司的應(yīng)收款為44.46億元。盡管2021 年底，長虹總部就專門派出高層去美國與APEX 和季龍粉就應(yīng)收賬款問題進行交涉，但在未果的情況下2021 年初長虹卻又發(fā)了3000 多萬美元的貨給APEX。其后長虹又多次邀請APEX 董事局主席季龍粉面談解決但都被季以種種理由推掉。2021 年12 月14 日,長虹在洛杉磯高等法院起訴APEX。在起訴書中，長虹稱APEX 公司2021 年初開了大約7000 萬美元的空頭支票。APEX 未能履行最初兩筆總計1.5 億美元款項的支付，導(dǎo)致長虹最終不得不提起法律訴訟。從這個案例可以看出，中國企業(yè)在確定國外的合作伙伴前，一定要對其資信情況事先進行了解，以判斷是否可能給本企業(yè)造成威脅。從法律角度來看，銷售合同最關(guān)鍵的法律風(fēng)險就是付款。作為銷售方可以根據(jù)交易實際情況采取多種方式來控制對方不付款的法律風(fēng)險，如簽署信用證、保留貨物所有權(quán)、寄售、價款擔(dān)保、保證、現(xiàn)金擔(dān)保、貨物自主回收權(quán)、中止履行、強制履行、有效的爭議解決手段等等。針對銷售活動所在國或地區(qū)的不同，中國企業(yè)應(yīng)當(dāng)與熟悉當(dāng)?shù)胤梢?guī)定和實際做法的法律顧問緊密配合，在合同中做出相應(yīng)規(guī)定，將法律風(fēng)險防范于未然。5.6 勞動雇傭法律風(fēng)險：- 13 -勞動法領(lǐng)域?qū)τ趧趧用芗推髽I(yè)而言是存在法律風(fēng)險的另一領(lǐng)域。根據(jù)我們的訪談，ABC 制冷目前在勞動法方面面臨的主要法律風(fēng)險存在于兩個方面，一是在國內(nèi)市場上，由于近年來業(yè)務(wù)機構(gòu)變化較大，存在大量人員（包括部分管理人員）未簽訂勞動合同的現(xiàn)象。由于簽訂勞動合同是企業(yè)的合規(guī)義務(wù)，一旦出現(xiàn)糾紛，ABC 制冷將首先處于不利的法律地位，當(dāng)前ABC 制冷不斷出現(xiàn)的勞動糾紛就是鮮明的例證。另外在海外市場上，同樣由于不熟悉國外法律，可能會面臨勞動法方面的法律問題，比如在發(fā)達國家對于勞工保護比國內(nèi)強，出現(xiàn)企業(yè)違反勞動法的后果也要比國內(nèi)嚴(yán)重得多；即使在一些發(fā)展中國家，勞動法律方面的規(guī)定可能與國內(nèi)會有很大的不同。因此，雖然ABC 制冷目前海外雇員的人數(shù)較少，并且尚沒有出現(xiàn)海外勞動糾紛，但隨著ABC 制冷業(yè)務(wù)的擴展，應(yīng)盡快考慮發(fā)展相關(guān)法律事務(wù)管理。XYZ 推薦ABC 制冷的相應(yīng)對策：提高國內(nèi)勞動合同的管理，比如上文中提到的，在勞動合同中加上知識產(chǎn)權(quán)方面的保密協(xié)議等條款，法務(wù)模塊組織對外國勞動相關(guān)法律進行調(diào)研，進行有關(guān)勞動法有關(guān)合同模板的開發(fā)，以及相關(guān)勞動糾紛爭端的解決，考慮成立處理勞動法律事務(wù)的專門工作小組。5.7 環(huán)境/安全/健康法律風(fēng)險：隨著全球各國對環(huán)境/安全/健康問題的日益重視，這方面可能引起的法律風(fēng)險也應(yīng)當(dāng)成為ABC 制冷關(guān)注的領(lǐng)域。尤其是在發(fā)達國家，環(huán)境/安全/健康方面的法律都比發(fā)展中國家嚴(yán)格的多，而且環(huán)境問題在國外也是一個高度政治化的問題。所有生產(chǎn)可能引起環(huán)境問題的企業(yè)，無論中國的還是外國的，都很可能成為環(huán)境保護主義者的抗議對象。尤其是家電企業(yè)在這方面受制于很多法律法規(guī)，需要成本投入。比如歐洲的電子和電力設(shè)備廢品指令等，會限制很多產(chǎn)品在歐洲的銷售，從而導(dǎo)致利潤的減少；公司還須遵守各種環(huán)保法律，如果任何工廠所在地的環(huán)保法律逐漸嚴(yán)格，公司需要花費很多成本清理整治環(huán)境。走出國門的中國企業(yè)如果仍然采用國內(nèi)較為寬松的環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)，可能會違反所在國的環(huán)保法律。此外，違反環(huán)保法律所引起的公眾反應(yīng)還可能導(dǎo)致訴訟或抵制活動，致使公司蒙受更大的經(jīng)濟損失。由于ABC 制冷目前還沒有在國外尤其是發(fā)達國家設(shè)立工廠，因此我們沒有在訪談中了解到已經(jīng)發(fā)生的風(fēng)險事件，但是我們理解ABC 制冷亦有在國外設(shè)立工廠的中長期計劃，為防范于未然，XYZ 推薦ABC 制冷采取預(yù)防性對策，即在中短期內(nèi)，由法務(wù)模塊開發(fā)有關(guān)環(huán)境法的專有知識以及研究環(huán)境法律因素監(jiān)管合規(guī)問題。上述七個方面的法律風(fēng)險是XYZ 根據(jù)調(diào)研和訪談，識別出的ABC 制冷面臨的主要法律風(fēng)險類別。但是同時我們需要強調(diào)一點，無論XYZ 還是ABC 制冷自身，都不可能也沒有必要準(zhǔn)備一個ABC 制冷可能面臨的所有具體法律風(fēng)險的無所不包的列表，也沒有任何一個國際公司可以做到這一點。我們認(rèn)為，在法律風(fēng)險管理方面適用80：20 原則，即80%的問題將出現(xiàn)在20%的法律風(fēng)險類別中，所以如果可以關(guān)注20%的重要風(fēng)險類別，就可以解決可能出現(xiàn)的80%的問題。這20%的法律風(fēng)險類別正是我們在報告中強調(diào)的，我們的建議也試圖如此解決ABC 制冷面臨的大部分的法律問題。6. 國際制造業(yè)公司法務(wù)管理狀況與ABC 制冷法務(wù)管理狀況的比較分析本部分報告將從五個方面對國際制造業(yè)公司法務(wù)管理狀況與ABC 制冷法務(wù)管理狀況進行比較分析，并依據(jù)其差別對ABC 制冷法務(wù)模塊的法務(wù)管理系統(tǒng)和資源進行評估。這五個評估方面分為：法律資源投入、法務(wù)部的管理系統(tǒng)、法務(wù)人員資格及專業(yè)技能、法務(wù)管理的系統(tǒng)制度及專有知識體系建設(shè)、外聘律師的聘請及協(xié)調(diào)。該評估分?jǐn)?shù)系統(tǒng)為百分制，每一方面因素占20 分（總共100 分）。XYZ 對ABC 制冷法務(wù)模塊的評分為23 分。XYZ 認(rèn)為ABC 制冷法務(wù)管理的得分較低，但這一得分還略高于與其它中國企業(yè)。原因是ABC 制冷在法律事務(wù)的集中管理，以及法務(wù)人員的資格和經(jīng)驗方面，明顯高于其他中國企- 14 -業(yè)。（這種比較只是根據(jù)我們了解得更加有限的此類公司的相應(yīng)信息進行的判斷，僅供參考）。而且，XYZ 注意到，隨著ABC 制冷海外業(yè)務(wù)的迅速發(fā)展和集中化管理的實施，ABC 制冷的法律風(fēng)險將日益呈現(xiàn)出“涉外”、“上移”、“綜合”三個嶄新特點。因而XYZ 認(rèn)為，ABC制冷法務(wù)模塊作為整個ABC 制冷法律風(fēng)險防范的主要部門，將承擔(dān)越來越多的責(zé)任，ABC制冷應(yīng)著重加強并保持對法務(wù)模塊在資源投入、法務(wù)人員資格和專業(yè)技能、外聘律師管理制度以及專有知識體系建設(shè)等方面的不斷支持。相應(yīng)地，XYZ 通過對法務(wù)模塊在五個評估方面的發(fā)展趨勢進行描述與分析，得出了如下觀點，即：盡管ABC 制冷集團整體的法務(wù)狀況與國際標(biāo)準(zhǔn)相比較差距還比較大（評估分值較低），但ABC 制冷法務(wù)模塊目前的發(fā)展體現(xiàn)出一種積極發(fā)展的趨勢。依據(jù)所收集的國際法律事務(wù)管理的最佳作法及相關(guān)的基準(zhǔn)信息，XYZ 設(shè)計了本評估系統(tǒng)，XYZ 認(rèn)為國際法務(wù)部有關(guān)法律事務(wù)管理系統(tǒng)及資源的總體評分應(yīng)該在80 分或以上。在本報告的第8 部分，XYZ 為ABC 制冷系統(tǒng)整體制定了漸進式的計劃，旨在幫助ABC 制冷通過使其法務(wù)管理水平接近國際水平。作為國際基準(zhǔn)數(shù)據(jù)，XYZ 收集了相關(guān)大型國際制造業(yè)公司（包括：通用電氣GE、西門子Siemens、埃默生 Emerson、惠而普Whirlpool）法律事務(wù)管理標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)的信息。除此之外，XYZ 還使用了其它國際調(diào)研數(shù)據(jù)以及法律事務(wù)管理的最佳作法作為某些類別及評估的基準(zhǔn)數(shù)據(jù)。6.1 法律資源投入的比較評估(a) 法律資源投入ABC 制冷法務(wù)模塊由7 位法務(wù)人員組成，ABC 制冷擁有大約22491 名員工，每1000名員工所對應(yīng)的擁有律師資格的全職人員（總數(shù)為7 人）的比例大約為（0.311），每10 億美元年收入對應(yīng)的擁有律師資格的全職人員的比例是（3.5） 。根據(jù)ABC 制冷提供的數(shù)字，ABC 制冷法務(wù)模塊自2022 年7 月以來的法律費用（內(nèi)部辦公費用和外部律師費）大約為人民幣51 萬元；根據(jù)ABC 制冷法務(wù)人員提供的信息，法務(wù)人員的薪金費用每年大約為56.1 萬人民幣；因此，綜合以上兩個數(shù)目，ABC 制冷法務(wù)模塊7 名律師每年的（包含薪金在內(nèi)的）內(nèi)外部法律費用支出大約為158.1 萬人民幣。綜上，ABC 制冷每年內(nèi)外部法律費用為158.1 萬人民幣（0.0022 億美元），大約占總收入人民幣163 億元（美元20 億元）的0.011%。(b) 每1000 名雇員所對應(yīng)的律師人數(shù)（全職且具有法律資格）- 8 分通用電氣 西門子 埃默生 惠而普國際平均值A(chǔ)BC 制冷法律顧問310 324 59 40 7雇員 316,000 475,000 127,800 68，000 22,491律師/1000雇員0.981 0.682 0.462 0.588 0.678 0.311- 15 -從該表可以看出ABC 制冷每1000 名雇員所對應(yīng)的律師與國際標(biāo)準(zhǔn)的平均水平存在較大差距，人數(shù)差距約1 倍。(c) 內(nèi)部和外部法律費用占總收入的百分比 - 10 分通用電氣 西門子 埃默生 惠而普國際平均值A(chǔ)BC 制冷總收入(十億美元)159.62 115.31 20.13 17.08 2預(yù)計的內(nèi)部和外部法律費用(億美元)3.1 3.24 0.59 0.40 0.0022占總收入的百分比0.194% 0.28% 0.293% 0.234% 0.25% 0.011%從上表可以看出ABC 制冷內(nèi)外部法律費用占總收入的百分比與國際標(biāo)準(zhǔn)的平均值相比差距非常大，超過20 倍。（請注意：XYZ 所收集的有關(guān)上述國際制造業(yè)公司的總收入來源于公眾信息；其中有關(guān)內(nèi)外部法律費用的數(shù)據(jù)來自XYZ 設(shè)計的計算公式：公司法律顧問的人數(shù)*500，000 美元*2）。另外需要強調(diào)的一點是，ABC 制冷內(nèi)外法律費用的投入數(shù)量少并不代表ABC 制冷對相關(guān)法律費用成本的節(jié)約；反之，這意味著ABC 制冷對法律資源的投入嚴(yán)重不足。換句話講，這意味著ABC 制冷在一些重大業(yè)務(wù)領(lǐng)域不具有必要的法律資源或者其在法律事務(wù)管理上的