關(guān)于職工信托代持股的分析-案例以及解決方案

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關(guān)于職工信托代持股的分析，案例以及解決方案 《公司法》第七十九條規(guī)定，“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所”。2000年中國(guó)證監(jiān)會(huì)法律部24號(hào)文規(guī)定“中國(guó)證監(jiān)會(huì)暫不受理工會(huì)作為股東或發(fā)起人的公司公開(kāi)發(fā)行股股票的申請(qǐng)”。2002年法協(xié)115號(hào)文規(guī)定，“對(duì)擬上市公司而言受理其發(fā)行申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)要求發(fā)行人的股東不屬于職工持股會(huì)及工會(huì)持股”。《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》第十三條規(guī)定，“發(fā)行人的股權(quán)清晰、控股股東和受控股股東、實(shí)際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛”。根據(jù)這些規(guī)定，擬上市公司中如存在職工持股會(huì)和工會(huì)持股，股份代持以及發(fā)行前實(shí)際股東人數(shù)超200人的情況，都將構(gòu)成公司發(fā)行上市的實(shí)質(zhì)性障礙，如何妥善、徹底地解決這些問(wèn)題，是擬上市公司和我們投行人員在項(xiàng)目操作過(guò)程中的重要課題。 根據(jù)持股形式的不同，可以分為以下四類： 1、1994年7月《公司法》生效前成立的定向募集公司，內(nèi)部職工直接持股； 2、工會(huì)、職工持股會(huì)直接或代為持股； 3、委托個(gè)人持股； 4、信托持股。 其中依據(jù)我們的情況主要研究第四條即信托持股，以下是信托持股案例： 序號(hào) 公司名稱 職工持股形式 規(guī)范途徑 1 準(zhǔn)東石油 01年準(zhǔn)油技術(shù)成立時(shí)向職工借入經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金； 04年，準(zhǔn)油技術(shù)股份制改制將債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)，并與在冊(cè)股東簽署《資產(chǎn)信托合同書》，委托在冊(cè)股東持有；（委托人數(shù)444名） 2006年9月解除全部的信托持股協(xié)議；同時(shí)將出資份額轉(zhuǎn)讓給不同的中高層管理人員 2 福建星網(wǎng)銳捷 03年9月27日，福建福日集團(tuán)公司工會(huì)委員委托福建聯(lián)華國(guó)際信托投資以現(xiàn)金認(rèn)繳500萬(wàn)元，占增資后注冊(cè)資本的5%， 05年2月22日，經(jīng)福日集團(tuán)工會(huì)同意，聯(lián)華信托將其所持本公司5%的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給盈仁投資，轉(zhuǎn)讓價(jià)款為600萬(wàn)元 信托持股的案例相對(duì)較少，同時(shí)解決方案也比較簡(jiǎn)單，通過(guò)解除信托協(xié)議，并轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)，使股東人數(shù)降至合法范圍。 職工持股的信托解決方案分為四個(gè)步驟： 　　步驟之一：企業(yè)將職工的購(gòu)股資金，可以是銀行擔(dān)保借款、稅前利潤(rùn)獎(jiǎng)勵(lì)分配、企業(yè)公益金以及現(xiàn)金出資作為信托資金，甚至可以將科技成果（專利、專有技術(shù)）作為信托財(cái)產(chǎn)，委托給某個(gè)信托機(jī)構(gòu)。如果是職工的現(xiàn)金出資，則需按照《資金信托辦法》中關(guān)于集合資金信托的規(guī)定，即“信托投資公司集合管理、運(yùn)用、處分信托資金時(shí)，接受委托人的資金信托合同不得超過(guò)200份（含200份），每份合同金額不低于人民幣5萬(wàn)元（含5萬(wàn)元）”。對(duì)于集合資金應(yīng)盡量避免，因?yàn)楫?dāng)?shù)劂y行會(huì)對(duì)集合資金信托的審批比較謹(jǐn)慎，并且目前集合資金信托的實(shí)施細(xì)則并沒(méi)有出臺(tái)，對(duì)于集合資金信托的帳戶開(kāi)立方式（是單獨(dú)還是整個(gè)開(kāi)立帳戶）、風(fēng)險(xiǎn)和利益的分擔(dān)、還有與非法集資的區(qū)別等并沒(méi)有法律意義的解答，因此，利用現(xiàn)金出資的集合資金信托形式最好運(yùn)用在規(guī)模較小、人數(shù)較少的企業(yè)，尤其在民營(yíng)企業(yè)中。如果人數(shù)超過(guò)200人，可以考慮員工持股會(huì)作為信托主體，但目前中華總工會(huì)對(duì)此還沒(méi)有具體的意見(jiàn)。 　　步驟之二：企業(yè)或職工作為委托人與信托公司簽訂信托合同，依據(jù)委托人確定的管理方式或信托公司代為確定的管理方式管理和運(yùn)用信托資金或信托財(cái)產(chǎn)。信托合同應(yīng)是雙方主要的法律文件，應(yīng)包括信托目的、信托期限、管理方式、受托人權(quán)限、信托利益的計(jì)算、稅費(fèi)承擔(dān)、受托人報(bào)酬、權(quán)利和義務(wù)等主要條款，可以依據(jù)具體情況，將職工持股計(jì)劃安排和管理辦法納入信托合同之中。 　　 步驟之三：信托公司利用上述信托資金受讓或認(rèn)購(gòu)企業(yè)股份，做股東變更的工商登記，成為公司法律意義上的股東。對(duì)于股東登記時(shí)，是否要披露信托關(guān)系，目前法律沒(méi)有具體規(guī)定。 　　 步驟之四：信托公司履行信托合同，按照信托合同由信托公司或企業(yè)或職工持股會(huì)或其他職工股權(quán)管理機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)分配股權(quán)、管理股權(quán)。職工股權(quán)可以在內(nèi)部按照既定規(guī)定進(jìn)行轉(zhuǎn)讓、繼承、回購(gòu)等行為，至此完成職工持股計(jì)劃。 　　綜合本文以上對(duì)職工持股信托解決方案的探討分析，我認(rèn)為以信托方式解決職工持股現(xiàn)存問(wèn)題，可以使職工持股制度合法、穩(wěn)定、安全、可行地運(yùn)作。