《合同法講義》word版

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1、合同法講義 一、合同法的概念和適用范圍 （一）概念：合同法是調(diào)整平等民事主體利用合同進(jìn)行財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)或交易而產(chǎn)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總和。 （二）適用范圍：合同法的適用范圍應(yīng)該為各類由平等主體的自然人、法人和其他組織之間設(shè)立、變更和終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，簡單的說，合同法應(yīng)適用于各類民事合同。 但是，根據(jù)《合同法》第2條的規(guī)定：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！? 二、合同法的基本原則 合同法的基本原則，是指合同立法的指導(dǎo)思想以及調(diào)整合同主體間合同關(guān)系所必須遵循的基本方針、準(zhǔn)則，其貫通于合同法律規(guī)范之中。

2、合同法的基本原則也是制定、解釋、執(zhí)行和研究合同法的基本依據(jù)和出發(fā)點(diǎn)。 （一）平等原則、公平原則 1、平等原則是指民法賦予民事主體平等的民事權(quán)利能力，并要求所有民事主體共同受法律的約束。 2、公平原則要求民事主體本著公正的觀念從事活動(dòng)，正當(dāng)行使權(quán)利和履行義務(wù)，在民事活動(dòng)中兼顧他人利益和社會公共利益。 （二）自愿原則（意思自治原則） 1、概念：是指合同當(dāng)事人取得權(quán)利義務(wù)或從事民事活動(dòng)時(shí)應(yīng)基于其意志的自由，不受國家權(quán)力和其他當(dāng)事人的非法干預(yù)。我國《合同法》第4條明確規(guī)定：“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)”。 2

3、、意思自治原則的表現(xiàn)：合同當(dāng)事人依法享有在締結(jié)合同、選擇相對人、決定合同內(nèi)容以及在變更和解除合同、選擇合同補(bǔ)救方式等方面的自由。 （三）誠實(shí)信用原則 1、概念：誠實(shí)信用原則是指當(dāng)事人在從事民事活動(dòng)時(shí)，應(yīng)誠實(shí)守信，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。 2、誠信原則具體體現(xiàn)為： （1）合同訂立階段應(yīng)依循誠信原則； （2）合同訂立后至履行前應(yīng)依循誠信原則； （3）合同的履行應(yīng)依循誠信原則； （4）合同終止以后應(yīng)遵循保密和忠實(shí)的義務(wù)。 （四）合法原則 《合同法》第7條規(guī)定，“當(dāng)事人訂立、履行合

4、同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益?！? 合法原則具體內(nèi)容包括如下幾點(diǎn)： 第一、合法原則首先要求當(dāng)事人在訂約和履行中必須遵守全國性的法律和行政法規(guī)。 第二、合法原則還包括當(dāng)事人必須遵守社會公德，不得違背社會公共利益。 三、合同的概念、條款和形式 （一）合同的概念 合同也稱為契約、協(xié)議，是反映交易的法律形式。我國《合同法》第2條規(guī)定，合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 （二）合同條款 1、合同條款的概念 當(dāng)事人依

5、程序訂立合同，意思表示一致，便形成合同條款，構(gòu)成作為法律行為的合同內(nèi)容。合同條款固定了當(dāng)事人各方的權(quán)利義務(wù)，成為法律關(guān)系意義上的合同的內(nèi)容。 2、合同條款的內(nèi)容 （1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所； （2）標(biāo)的。標(biāo)的是合同權(quán)利義務(wù)指向的對象； （3）數(shù)量； （4）質(zhì)量； （5）價(jià)款或報(bào)酬； （6）履行期限、地點(diǎn)和方式； （7）違約責(zé)任； （8）解決爭議的方法。 （三）合同形式 1、概念：合同的形式，又稱合同的方式，是當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)，是合同內(nèi)容的載體。

6、 2、合同形式的種類： （1）口頭形式； （2）書面形式。 3、合同的分類 1）、諾成合同與實(shí)踐合同 劃分標(biāo)準(zhǔn)——合同的成立是否需要交付實(shí)物。 2)、要式合同與不要式合同 劃分標(biāo)準(zhǔn)——合同的成立是否以一定的形式為要件。 3)、主合同與從合同 劃分標(biāo)準(zhǔn)——合同之間的主從依附關(guān)系。 4)、單務(wù)合同與雙務(wù)合同 劃分標(biāo)準(zhǔn)——當(dāng)事人雙方是否互負(fù)對待給付義務(wù)。 5)、有償合同與無償合同 劃分依據(jù)——當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)是否互為對價(jià)。 四、合同的成立（合同的訂立過程） （一）合同成立的概述 1、概念：合同的成立是指訂約當(dāng)事人就合

7、同的主要條款達(dá)成合意。 2、合同成立的條件： （1）存在雙方或多方訂約當(dāng)事人； （2）訂約當(dāng)事人對主要條款達(dá)成合意； （3）合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段。 以上只是合同的一般成立要件。實(shí)際上由于合同的性質(zhì)和內(nèi)容不同，許多合同還可能具有其特定的成立要件。 （二）要約 1、概念：要約又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價(jià)或報(bào)價(jià)等。要約是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作的意思表示。發(fā)出要約的人稱為要約人，接受要約的人則稱為受要約人、相對人和承諾人。 2、要約的主要構(gòu)成要件： （1）要約是由具有訂約能力的

8、特定人作出的意思表示； （2）要約必須具有訂立合同的意圖； （3）要約必須向要約人希望與其締結(jié)合同的受約人發(fā)出； （4）要約的內(nèi)容必須具體確定。 只有具備上述四個(gè)要件，才能構(gòu)成一個(gè)有效的要約，并使要約發(fā)出后產(chǎn)生應(yīng)有的拘束力。 3、要約的法律效力： （1）要約的生效時(shí)間：我國法律采納到達(dá)主義。 要約法律效力的內(nèi)容：要約在發(fā)出以后即對要約人和受要約人產(chǎn)生一定的拘束力。 4、要約的撤回和撤銷。 （1）所謂要約的撤回是指要約人在發(fā)出要約以后，未達(dá)到受要約入之前，有權(quán)宣告取消要約。根據(jù)要約的形式拘束力，任何一項(xiàng)

9、要約部是可以撤回的，只要撤回的通知先于或同時(shí)與要約到達(dá)受要約人，便能產(chǎn)生撤回的效力。由于撤回是在要約到達(dá)受要約人之前作出的，因此在撤回時(shí)要約并沒有生效，撤回要約也不會影響到受要約人的利益。 （2）所謂要約的撤銷，是指要約人在要約到達(dá)受要約入并生效以后，將該項(xiàng)要約取消、從而使要約的效力歸于消滅。要約是允許撤銷的。但是，如果要約中規(guī)定了承諾期限或者以其他形式表明要約是不可撤銷的，或者盡管沒有明示要約不可撤銷，但受要約人有理由信賴要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作，則不可撤銷要約。如果受要約人在收到要約以后，基于對要約的信賴，已為準(zhǔn)備承諾支付了一定的費(fèi)用，在要約撤銷以后應(yīng)有權(quán)

10、要求要約人給予適當(dāng)補(bǔ)償。 5、要約失效。所謂要約失效，是指要約喪失了法律拘束力、即不再對要約人和受要約人產(chǎn)生拘束。要約失效以后，受要約人也喪失了其承諾的能力，即使其向要約人表示了承諾，也不能導(dǎo)致合同的成立。 （三）承諾 1、概念：所謂承諾，是指受要約人同意要約的意思表示，即承諾是指受要約人同意接受要約的條件以締結(jié)合同的意思表示。承諾的法律效力在于一經(jīng)承諾并送達(dá)于要約人，合同便告成立。 2、承諾的構(gòu)成要件： （1）承諾必須由受要約人向要約人作出； （2）承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)達(dá)到要約人； （3）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致；

11、 （4）承諾的方式必須符合要約的要求。 3、承諾的效力： （1）生效時(shí)間：承諾生效時(shí)間以到達(dá)要約人時(shí)確定。 （2）效力：承諾的效果在于使合同成立，即一旦承諾生效，合同便宣告成立。 4、承諾的撤回： 所謂承諾撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。根據(jù)《合同法》第27條，“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人” 五、格式合同 （一）概念：格式條款是指合同當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。包含有格式條款的合同為格式合

12、同，又稱為標(biāo)準(zhǔn)合同。 （二）格式合同的特征 １、要約對象的廣泛性或持續(xù)性； ２、格式合同承諾內(nèi)容的確定性； ３、格式合同的高效性和低成本性； ４、格式合同當(dāng)事人雙方經(jīng)濟(jì)地位的不平衡性； ５、格式合同條款具有事先確定性和普遍性。 （三）格式條款提供者的義務(wù) 合同法第３９條第１款規(guī)定：“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。 （四）格式合同的效力 由于格式合同在訂立的

13、時(shí)候未與對方進(jìn)行必要的協(xié)商，從而使制定者在制定時(shí)為了自身的利益盡量使自己的權(quán)利較多，責(zé)任更少，從而很容易產(chǎn)生對對方當(dāng)事人利益的侵害。合同法第四十條對存在這種嚴(yán)重違反公平原則的合同加以規(guī)定并確認(rèn)其無效。本條從以下三個(gè)方面確認(rèn)： １、具有合同法第五十二條規(guī)定的五種情形之一的，該格式合同無效； （1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； （2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益； （3）以合法形式掩蓋非法目的； （4）損害社會公共利益； （5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 ２、具有合同法第五十三條規(guī)定的二種情形的免責(zé)條款

14、，無效：（1）造成對方人身傷害的；（2）因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。 ３、格式條款免除提供格式條款一方責(zé)任，加重對方責(zé)任，排除對方主要權(quán)利的條款無效。 （五）格式條款爭議的處理 合同法第四十一條，在兼顧雙方利益的基礎(chǔ)上規(guī)定了一項(xiàng)特殊的解釋原則。該條規(guī)定：“對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常的理解予以解釋”，對格式條款有兩種以上解釋的，有兩個(gè)規(guī)則：1、應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。2、格式條款文本和非格式條款文本不一致的，應(yīng)采用非格式條款。 六、合同的效力 （一）合同生效的概念和內(nèi)容 1、概念：所謂合同生效，是指已經(jīng)成立的合同在

15、當(dāng)事人之間產(chǎn)生了一定的法律拘束力，也就是通常所說的法律效力。 2、內(nèi)容：合同對當(dāng)事人的拘束力具體體現(xiàn)為權(quán)利和義務(wù)兩方面。 （1）從權(quán)利方面來說，合同當(dāng)事人依據(jù)法律和合同的規(guī)定所產(chǎn)生的權(quán)利依法受到法律保護(hù)； （2）從義務(wù)方面來說，合同對當(dāng)事人的拘束力表現(xiàn)在兩個(gè)方面：一方面，當(dāng)事人根據(jù)合同所產(chǎn)生的義務(wù)具有法律的強(qiáng)制性。根據(jù)《合同法》第60條的規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)”。另一方面，如果當(dāng)事人違反合同義務(wù)則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 （二）合同的生效要件 合同生效要件是判斷合同是

16、否具有法律效力的標(biāo)準(zhǔn)?！睹穹ㄍ▌t》第55條規(guī)定，“民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(一)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；(二)意思表示真實(shí)；(三)不違反法律或者社會公共利益”。一般合同的生效要件如下： 1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。行為人必須具備正確理解自己的行為性質(zhì)和后果、獨(dú)立地表達(dá)自己的意思的能力。 2、意思表示真實(shí)。所謂意思表示真實(shí)，是指表意人的表示行為應(yīng)當(dāng)真實(shí)地反映其內(nèi)心的效果意思。 3、不違反法律和社會公共利益。合同不違反法律，是指合同不得違反法律的強(qiáng)行性規(guī)定。 4、合同必須具備法律所要求的形式。我國法律承認(rèn)當(dāng)事人可以依法選擇合同的形式。但是，

17、如果法律對合同的形式作出了特殊規(guī)定，當(dāng)事人必須遵守法律規(guī)定。有一些合同依照法律規(guī)定，當(dāng)事人在簽訂書面合同后還必須登記，方為有效。 （三）無效合同 1、概念：所謂無效合同，它是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其在內(nèi)容和形式上違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會公共利益，因此應(yīng)確認(rèn)為無效。 2、無效合同的范圍： （1）欺詐一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； （2）惡意串通、損害國家、集體或第三者利益的； （3）以合法形式掩蓋非法目的； （4）損害社會公共利益； （5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定的。

18、（四）效力待定的合同 1、概念：所謂效力待定的合同是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生，尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認(rèn)才能生效。 2、效力待定合同的范圍：主要是指主體不合格而訂立的合同。 （1）無行為能力人所訂立的合同； （2）限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同； （3）因無權(quán)代理而訂立的合同。 （五）、可變更、可撤銷的合同 1、概念：可變更、可撤銷的合同，它是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，因意思表示不真實(shí)，法律允許撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)而使已經(jīng)生效的合同歸于無效。 2、撤銷

19、權(quán)的行使： 撤銷權(quán)通常由因意思表示不真實(shí)而受損害的一方當(dāng)事人享有。撤銷權(quán)的行使，不一定必須通過訴訟的方式。如果撤銷權(quán)人主動(dòng)向?qū)Ψ阶鞒龀蜂N的意思表示，而對方未表示異議，則可以直接發(fā)生撤銷合同的后果；如果對撤銷問題，雙方發(fā)生爭議，則必須提起訴訟或仲裁，要求人民法院或仲裁機(jī)關(guān)予以裁決。 撤銷權(quán)人有權(quán)提出變更合同，請求變更的權(quán)利也是撤銷權(quán)人享有的一項(xiàng)權(quán)利。 撤銷權(quán)人必須在規(guī)定的期限內(nèi)行使撤銷權(quán)。我國合同法規(guī)定，具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)或具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為

20、放棄撤銷權(quán)，則撤銷權(quán)消滅。 3、可變更、可撤銷合同的范圍： （1）因重大誤解訂立的合同； （2）在訂立合同時(shí)顯失公平的； （3）因欺詐、脅迫而訂立的合同； （4）乘人之危而訂立的合同。 （六）合同被確認(rèn)無效或被撤銷的后果 無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。因此合同被確認(rèn)無效和被撤銷以后，將溯及既往，自合同成立之日起就是無效的，而不是從確認(rèn)合同無效之時(shí)起無效。一旦合同被確認(rèn)無效或被撤銷，合同關(guān)系不復(fù)存在，原合同對當(dāng)事人不再具有任何拘束力，當(dāng)事人也不得基于原合同而主張任何權(quán)利或享受任何利益。 七、合同的履行

21、 合同的履行是指合同債務(wù)人全面地、正確地履行合同所約定或者法律規(guī)定的義務(wù)，使合同債權(quán)人的權(quán)利得到完全的實(shí)現(xiàn)。 （一）合同的履行原則 1、實(shí)際履行原則：實(shí)際履行是指當(dāng)事人應(yīng)嚴(yán)格按照合同的規(guī)定的標(biāo)的履行。這一原則要求： （1）、合向當(dāng)事人須嚴(yán)格按照約定的標(biāo)的履行，不能以其他標(biāo)的代替。 （2）、合同當(dāng)事人一方不履行合同時(shí)，他方可以要求繼續(xù)實(shí)際履行。 2、協(xié)作履行原則：協(xié)作履行是指合同的當(dāng)事人在合同的履行中應(yīng)相互協(xié)作，講求誠實(shí)信用。 3、經(jīng)濟(jì)合理原則：經(jīng)濟(jì)合理原則要求當(dāng)事人履行債務(wù)時(shí)，要講求經(jīng)濟(jì)效益，要從整體和國家的利益出發(fā)。

22、 4、適當(dāng)履行原則：適當(dāng)履行原則，是指當(dāng)事人應(yīng)按照法律的規(guī)定或合同的約定全面、正確的履行債務(wù)，故又稱全面履行或正確履行原則。 5、情勢變更原則：情勢變更原則，是指合同成立后至履行前、發(fā)生當(dāng)事人在訂約當(dāng)時(shí)所預(yù)料不及的客觀情況，致使按原合同履行顯失公平時(shí)，當(dāng)事人得不依原合同履行、而變更或解除合同。 （二）合同的履行規(guī)則（也可理解為合同履行的具體要求） 1、履行主體：履行主體是指履行合同義務(wù)和接受合同義務(wù)履行的人。在一般情況下債都是由債務(wù)人向債權(quán)人履行義務(wù)，由債權(quán)人接受債務(wù)人的履行的。債務(wù)人相債權(quán)人就是債的履行主體。但是、在某些情況下，第三人也可以成為履行主體。

23、 2、履行標(biāo)的：履行標(biāo)的是指債務(wù)人向債權(quán)人履行義務(wù)應(yīng)交付的對象，又稱給付標(biāo)的。 合同當(dāng)事人須嚴(yán)格按照合同約定的標(biāo)的履行義務(wù)，是實(shí)際履行原則的要求。只有在法律規(guī)定或者合同約定允許以其他標(biāo)的代替履行時(shí)，債務(wù)人才可經(jīng)債權(quán)人同意后以其他標(biāo)的履行。 如果合同中對標(biāo)的物的質(zhì)量規(guī)定不明確，按照國家質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，按部頒標(biāo)準(zhǔn)或者專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有部頒標(biāo)準(zhǔn)或者專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按經(jīng)過批準(zhǔn)的企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有經(jīng)過批準(zhǔn)的企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按標(biāo)的物產(chǎn)地同行業(yè)其他企業(yè)經(jīng)過批準(zhǔn)的同類品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)履行。在標(biāo)的物需要包裝的場合，貨物的包裝須符合合同的約定。當(dāng)事人沒有具體規(guī)定包裝要求的，應(yīng)按照貨物

24、性能的要求予以包裝。 以完成一定工作或勞務(wù)履行義務(wù)的，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按合同和法律規(guī)定的質(zhì)量、數(shù)量完成工作或提供勞務(wù)，否則，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。 以貨幣履行義務(wù)的，除法律另有規(guī)定的以外，必須用人民幣計(jì)算和支付。除國家允許的現(xiàn)金交易外，法人之間的經(jīng)濟(jì)往來，必須通過銀行轉(zhuǎn)帳結(jié)算。 在支付標(biāo)的之價(jià)金或酬金時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)按照合同約定的標(biāo)準(zhǔn)和計(jì)算方法確定的價(jià)款來履行。合同中約定價(jià)款不明確的，按照國家規(guī)定的價(jià)格履行；國家沒有規(guī)定價(jià)格的，參照市場價(jià)格或者同類物品的價(jià)格或者同類勞務(wù)的報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)履行。如果當(dāng)事人訂立的合同是執(zhí)行國家訂價(jià)的，則在合同規(guī)定的交付期限內(nèi)國家價(jià)格調(diào)整時(shí)，按交付時(shí)

25、的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交貨的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按新價(jià)格執(zhí)行。逾期提貨或逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按原價(jià)格執(zhí)行。 3、履行期限：履行期限是指債務(wù)人向債權(quán)人履行義務(wù)和債權(quán)人接受債務(wù)人履行的時(shí)間。履行期限可以是具體的某一期日，也可以是某一期間。 合同當(dāng)事人必須嚴(yán)格技合同中約定的履行期限履行合同。如果合同中約定的期限不明確，當(dāng)事人又協(xié)商不成的，則合同債務(wù)人可以隨時(shí)向債權(quán)人履行義務(wù)，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求債務(wù)人履行義務(wù)，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 4、履行地點(diǎn)：履行地點(diǎn)是指債務(wù)人履行義務(wù)和債權(quán)人接受履行的地方。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在法定或約

26、定的履行地點(diǎn)履行。如果履行地點(diǎn)不明確時(shí)，按照法律規(guī)定：“給付貨幣的，在接受給付一方的所在地履行，其他標(biāo)的在履行義務(wù)一方的所在地履行?！钡珮?biāo)的為工程項(xiàng)目和建筑物的，應(yīng)在標(biāo)的的所在地履行。凡符合上述規(guī)定的履行地點(diǎn)的履行，為適當(dāng)履行。否則，債務(wù)人的履行為不適當(dāng)?shù)?、?yīng)改在履行地點(diǎn)履行并承擔(dān)相應(yīng)的費(fèi)用。 5、履行方法：履行方法是指債務(wù)人履行義務(wù)的方式。履行方法是由法律規(guī)定或合同約定的，債的性質(zhì)和內(nèi)容不同，其履行方法也不同。 債的履行方法對當(dāng)事人雙方有直接的利害關(guān)系。因此，債務(wù)人不按法律規(guī)定或合同約定的方法履行的，同樣為不適當(dāng)履行，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。 八、合同履行中的抗辯

27、權(quán) （一）概述：合同履行的抗辯權(quán)，是在符合法定條件時(shí)，當(dāng)事人一方對抗對方當(dāng)事人的履行請求權(quán)，暫時(shí)拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利。 （二）同時(shí)履行抗辯權(quán) 1、概述：同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人在無先后履行順序時(shí)，一方在對方未為對待給付以前，可拒絕履行自己的債務(wù)之權(quán)。 2、同時(shí)履行抗辯權(quán)的構(gòu)成要件： 第一、須由同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)； 第二、須雙方互負(fù)的債務(wù)均已屆清償期； 第三、須對方未履行債務(wù)或未提出履行債務(wù)； 第四、須對方的對待給付是可能履行的。 3、同時(shí)履行抗辯制度的適用范圍：同時(shí)履行抗辯制度主要用于

28、雙務(wù)合同，如買賣、互易、租賃、承攬、有償委托、保險(xiǎn)、雇傭、勞動(dòng)等合同。 （三）先履行抗辯權(quán) 1、概述：先履行抗辯權(quán)，是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請求。先履行一方履行債務(wù)不符合債的本旨的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求。 2、先履行抗辯權(quán)的構(gòu)成要件： 第一、須雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)； 第二、兩個(gè)債務(wù)須有先后履行順序； 第三、先履行一方未履行或其履行不符合債的本旨。 3、先履行抗辯權(quán)的效力： 先履行抗辯權(quán)的成立并行使，產(chǎn)生后履行一方可一時(shí)中止履行自己債務(wù)的效

29、力。 （四）不安抗辯權(quán) 1、概述：我國《合同法》上的不安抗辯權(quán)，是指先給付義務(wù)人在有證據(jù)證明后給付義務(wù)人的經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，或者轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)，或者謊稱有履行能力的欺詐行為，以及其他喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況時(shí)，可中止自己的履行；后給付義務(wù)人接收到中止履行的通知后，在合理的期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力或者未提供適當(dāng)擔(dān)保的，先給付義務(wù)人可以解除合同。 2、不安抗辯權(quán)的構(gòu)成要件： 第一、雙方當(dāng)事人因同一雙務(wù)合同而互負(fù)債務(wù)； 第二、后給付義務(wù)人的履行能力明顯降低，有不能為對待給付的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)。 3、不安抗辯權(quán)的效力

30、 第一、先給付義務(wù)人中止履行； 第二、先給付義務(wù)人解除合同。 九、合同履行中的安全措施（債的保全） 債的保全，是法律為保障債務(wù)人以其一般財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債的履行的制度。債是特定當(dāng)事人之間的法律關(guān)系，原則上不能對第三人發(fā)生效力。按照債的法律效力，債務(wù)人須以其全部財(cái)產(chǎn)履行其債務(wù)。因此，法律為防止債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的不當(dāng)減少，賦予債權(quán)人代位權(quán)及撤銷權(quán)。債權(quán)人代位權(quán)及撤銷權(quán)，是債的一般擔(dān)保措施，即稱為債的保全。因?yàn)閭鶛?quán)人的這兩項(xiàng)權(quán)利是債權(quán)人對于債務(wù)人以外的人所及的一種法律的效力，所以又被稱為債的對外效力。 (一)債權(quán)人代位權(quán) 1、概念：債權(quán)人代位僅，是指在債務(wù)人不行

31、使自己的權(quán)利以致影響其對自己債務(wù)清償時(shí)，債權(quán)人得以自己名義行使屬于債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。 2、債權(quán)人代位權(quán)成立的條件： （1）、須債權(quán)人因保全自己的債權(quán)有必要； （2）、須債務(wù)人陷于遲延履行； （3）、須債務(wù)人怠于行使權(quán)利。 具備上述要件，債權(quán)人得行使代位權(quán)。代位權(quán)的行使一般須通過訴訟程序進(jìn)行。 （二）債權(quán)人的撤銷權(quán) 1、概念：債權(quán)人撤銷權(quán)，是指當(dāng)債務(wù)人處分自己的財(cái)產(chǎn)的行為足以影響債權(quán)人利益時(shí)，債權(quán)人享有的得予以撤銷該行為的權(quán)利。 2、債權(quán)人撤銷權(quán)的成立要件： （1）、須有債務(wù)人的行為； 債權(quán)人撤銷

32、權(quán)是要撤銷債務(wù)人行為的法律效力、因此、須以存在債務(wù)人的行為為前提。 （2）、須債務(wù)人的行為為使其財(cái)產(chǎn)減少的行為； （3）、須債務(wù)人的行為有害于債權(quán)人的債權(quán)。 債權(quán)人撤銷權(quán)須通過訴訟方式行使，即債權(quán)人須以自己的名義訴請法院撤銷債務(wù)人實(shí)施的有害于債權(quán)的處分財(cái)產(chǎn)行為。 十、合同的解除 （一）概念：合同解除，是指在合同有效成立以后，當(dāng)解除的條件具備時(shí)，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，使合同自始或僅向?qū)硐麥绲男袨椋彩且环N法律制度。在適用情事變更原則時(shí)，合同解除是指履行合同實(shí)在困難，若履行即顯失公平，法院裁決合同消滅的現(xiàn)象。 （二）類型

33、 1、協(xié)議解除：是指當(dāng)事人雙方通過協(xié)商同意將合同解除的行為。它不以解除權(quán)的存在為必要，解除行為也不是解除權(quán)的行使。 2、法定解除：合同解除的條件由法律直接加以規(guī)定者，其解除為法定解除。在法定解除中，有的以適用于所有合同的條件為解除條件，有的則僅以適用于特定合同的條件為解除條件。 3、約定解除：是指當(dāng)事人以合同形式，約定為一方或雙方保留解除權(quán)的解除。 （三）合同解除的條件 合同解除的條件，大致有四大類型：一是協(xié)議解除的條件；二是約定解除的條件；三是不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；四是違約行為。 1、協(xié)議解除的條件。協(xié)議解除的條件，是當(dāng)事人雙方協(xié)

34、商一致，將原合同加以解除的協(xié)商一致，也就是在雙方之間又重新成立了一個(gè)合同，其內(nèi)容主要是把原來的合同廢棄，使基于原合同發(fā)生的債權(quán)債務(wù)歸于消滅。 2、約定解除的條件。約定解除的條件，是當(dāng)事人雙方在合同中約定的或在其后另訂的合同中約定的解除權(quán)產(chǎn)生的條件。只要不違反法律的強(qiáng)行性規(guī)定，當(dāng)事人可以約定任何會產(chǎn)生解除權(quán)的條件。 3、不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，該合同失去積極意義，失去價(jià)值，應(yīng)予以消滅。我國合同法允許當(dāng)事人通過行使解除權(quán)的方式將合同解除。 4、遲延履行。遲延履行，又稱債務(wù)人遲延，是指債務(wù)人能夠履行、但在履行期限屆滿時(shí)卻未履行債務(wù)的現(xiàn)

35、象。 5、拒絕履行。拒絕履行，又稱毀約，是指債務(wù)人能夠履行卻不法地對債權(quán)人表示不履行。 6、不完全履行。不完全履行，是指債務(wù)人雖然以適當(dāng)履行的意思進(jìn)行了履行，但不符合法律的規(guī)定或者合同的約定。不完全履行可分為量的不完全履行和質(zhì)的不完全履行?！逗贤ā返?4條第4款關(guān)于“其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的”時(shí)可以解除合同的規(guī)定，可解釋為是對不完全履行致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的作為解除條件的承認(rèn)。 7、債務(wù)人的過錯(cuò)造成合同不能履行?！逗贤ā返?4條第4款關(guān)于“其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的”的規(guī)定包含了這一解除條件。 （四）合同解除的程序 合同解除的條

36、件只是解除的前提，條件具備時(shí)，合同并不當(dāng)然且自動(dòng)地解除。欲使合同解除，還必須經(jīng)過—定的程序。解除的程序包括三種，即協(xié)議解除的程序、行使解除權(quán)的程序和法院裁決的程序。 1、協(xié)議解除的程序。協(xié)議解除的程序，是指當(dāng)事人雙方經(jīng)過協(xié)商同意，將合同解除的程序。 2、行使解除權(quán)的程序。行使解除權(quán)的程序必須以當(dāng)事人享有解除權(quán)為前提。所謂解除權(quán)，是指合同當(dāng)事人可以將合同解除的權(quán)利。它的行使，發(fā)生合同解除的法律效果，因而它是一種形成權(quán)。解除權(quán)按其性質(zhì)來講，不需要對方當(dāng)事人的同意，只需解除權(quán)人單方的意思表示，就可以把合同解除。解除權(quán)人主張解除合同，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時(shí)解除。對方有異

37、議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。行使解除權(quán)的程序適用于不可抗力致使合同不能履行、當(dāng)事人一方違約和約定解除等場合。 （五）合同解除的效力 1、合同解除與溯及力。合同解除有溯及力，是指解除使合同關(guān)系溯及既往地消滅，合同如同自始末成立。合同解除無溯及力，是指合同解除僅僅使合同關(guān)系向?qū)硐麥?，解除之前的合同關(guān)系仍然有效。我國的合同解除是否有溯及力，法律尚無明確而系統(tǒng)的規(guī)定，我國的通說認(rèn)為無溯及力。 2.合同解除與恢復(fù)原狀?；謴?fù)原狀是有溯及力的解除所具有的直接效力，是雙方當(dāng)事人基于合同發(fā)生的

38、債務(wù)全部免除的必然結(jié)果。在合同尚未履行時(shí)，解除具有溯及力，基于合同發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系全部溯及地消滅，當(dāng)事人之間當(dāng)然恢復(fù)原狀，不存在產(chǎn)生恢復(fù)原狀義務(wù)的余地?；謴?fù)原狀義務(wù)只發(fā)生于合同部分或全部履行的情況。由于合同自始失去效力，所以當(dāng)事人受領(lǐng)的給付失去法律根據(jù)、應(yīng)該返還給付人，也可以來取其他補(bǔ)救措施(《合同法》第97條)。 3.尚未履行的債務(wù)免除與不當(dāng)?shù)美颠€。合同解除無溯及力時(shí)，解除前的合同關(guān)系仍然有效，因此解除前進(jìn)行的給付還有法律根據(jù)，只是自合同解除之時(shí)起尚未履行的債務(wù)被免除。這樣，就發(fā)生了如下問題：當(dāng)事人一方已經(jīng)部分或全部履行了債務(wù)，對方卻未履行對待給付，或者雖然也履行了債務(wù)，但雙方

39、各自的履行在數(shù)量上不對等。對這一問題采取所有物返還顯然不妥，因?yàn)榻o付人在合同解除后仍未取得給付物的所有權(quán)。惟一的辦法是運(yùn)用不當(dāng)?shù)美贫燃右越鉀Q，即受領(lǐng)人將其多得的利益按不當(dāng)?shù)美?guī)則加以返還。不當(dāng)?shù)美颠€在效力方面不屬于物權(quán)效力，而屬于債的效力、在范圍方面以受領(lǐng)人知道其取得利益無根據(jù)時(shí)尚存的利益為限，至于在返還時(shí)受領(lǐng)人有無利益存在，則在所不問。 4.合同解除與賠償損失。《民法通則》第115條規(guī)定，合同解除不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。 十一、違約責(zé)任 （一）違約行為 1、概念：違約行為是指違反合同債務(wù)的行為。這里的合同債務(wù)，既包括當(dāng)事人在合同中約定的義

40、務(wù)，又包括法律直接規(guī)定的義務(wù)，還包括根據(jù)法律原則和精神的要求，當(dāng)事人所必須遵守的義務(wù)。 2、分類： （1）預(yù)期違約：預(yù)期違約亦稱先期違約，包括明示毀約和默示毀約兩種。所謂明示毀約，是指在合同履行期到來之前，一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由而明確、肯定地向另一方表示他將不履行合同。所謂默示毀約，是指在履行期到來之前，一方當(dāng)事人有確鑿的證據(jù)證明另一方當(dāng)事人在履行期到來時(shí)將不履行或不能履行合同，而另一方又不愿提供必要的履約擔(dān)保。預(yù)期違約表現(xiàn)為未來將不履行合同義務(wù)，而不是實(shí)際違反合同義務(wù)。 （2）實(shí)際違約 ：A.拒絕履行； B.不適當(dāng)履行；C.遲延履行；D.其他違約行為 （二）違約責(zé)任

41、 1、概念：違約責(zé)任，是合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時(shí)，依法產(chǎn)生的法律責(zé)任。 2.違約責(zé)任的承擔(dān)方式：我國《合同法》共規(guī)定了五大類違約責(zé)任形式： （1）繼續(xù)履行，又稱強(qiáng)制履行，指在違約方不履行合同時(shí)，由法院強(qiáng)制違約方繼續(xù)履行合同債務(wù)的違約責(zé)任方式。 （2）采取補(bǔ)救措施：根據(jù)《合同法》第111條規(guī)定：“質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條 的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。

42、” （3）賠償損失，即債務(wù)人不履行合同債務(wù)時(shí)依法賠償債權(quán)人所受損失的責(zé)任。我國合同法上的賠償損失是指金錢賠償，即使包括實(shí)物賠償，也限于以合同標(biāo)的物以外的物品予以賠償。 （4）定金責(zé)任：《合同法》第115條規(guī)定：“當(dāng)事人可以依照〈中華人民共和國擔(dān)保法〉約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?！? （5）違約金責(zé)任，又稱違約罰款，是由當(dāng)事人約定的或法律直接規(guī)定的，在一方當(dāng)事人不履行合同時(shí)向另一方當(dāng)事人支付一定數(shù)額的金錢，也可以表現(xiàn)為

43、一定價(jià)值的財(cái)物。 （三）違約責(zé)任的歸責(zé)原則 1、概念：歸責(zé)原則是確定行為人的民事責(zé)任的根據(jù)和準(zhǔn)則，是貫穿于整個(gè)民事責(zé)任制度并對責(zé)任規(guī)范起著統(tǒng)帥作用的立法指導(dǎo)方針。對違約責(zé)任歸責(zé)原則的規(guī)定主要有過錯(cuò)責(zé)任原則和嚴(yán)格責(zé)任原則兩種。 2、嚴(yán)格責(zé)任原則：又稱無過錯(cuò)責(zé)任，是指違約發(fā)生以后，確定違約當(dāng)事人的責(zé)任，應(yīng)主要考慮違約的后果是否因違約的行為造成，并不考慮違約方的故意和過失。也就是說，違約方不履行合同義務(wù)，不管其主觀上是否有過錯(cuò)均應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。目前我國關(guān)于《合同法》中違約責(zé)任的歸責(zé)原則采用的是嚴(yán)格責(zé)任原則。 3、過錯(cuò)責(zé)任原則：是指一方當(dāng)事人不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)時(shí)，

44、應(yīng)以該當(dāng)事人主觀過錯(cuò)作為確定違約責(zé)任構(gòu)成的依據(jù)。沒有過錯(cuò)即不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 （四）免責(zé)事由 1、概念：免責(zé)事由又稱免責(zé)條件，時(shí)指法律明文規(guī)定的當(dāng)事人對其不履行合同不承擔(dān)違約責(zé)任的條件。 2、我國法律規(guī)定的免責(zé)條件主要有： （1）不可抗力：《合同法》第117條規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。本法所稱不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。 （2）貨物本身的自然性質(zhì)、貨物的合理損耗：見《合同法》第311條。 （3）受害人的過錯(cuò)：指受害人對于違約行為或者違約損害后果的發(fā)生或擴(kuò)大存在過錯(cuò)。受害人的過錯(cuò)可以成為違約方全部或者部分免除責(zé)任的依據(jù)。 （4）免責(zé)條款：就是當(dāng)事人以協(xié)議排除或限制其未來可能發(fā)生違約責(zé)任的合同條款。當(dāng)事人可以在訂立合同時(shí)約定免責(zé)條款，只要有免責(zé)條款的情形，即使當(dāng)事人有違約行為，也不承擔(dān)違約責(zé)任。但是，合同中的免除造成對方人身傷害、因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的違約責(zé)任的免除條款無效，當(dāng)事人對此類損害仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。