股權(quán)眾籌平臺的相關(guān)法律問題

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1、股權(quán)眾籌平臺的相關(guān)法律問題 2016-03-22 作者：劉璇 劉鋒? 1.?對什么是“私募股權(quán)融資”？與“股權(quán)眾籌融資”“私募股權(quán)投資基金”有何區(qū)別？ 股權(quán)眾籌融資：根據(jù)《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》，股權(quán)眾籌融資是指通過互聯(lián)網(wǎng)形式進行公開小額股權(quán)融資的活動。從事相關(guān)業(yè)務(wù)需要獲得牌照。 私募股權(quán)融資：根據(jù)《關(guān)于對通過互聯(lián)網(wǎng)開展股權(quán)融資活動的機構(gòu)進行專項檢查的通知》，冠以“股權(quán)眾籌”名義的活動，但是通過互聯(lián)網(wǎng)形式進行的非公開股權(quán)融資或私募股權(quán)投資基金募集行為，不屬于《指導(dǎo)意見》規(guī)定的股權(quán)眾籌融資范圍。通過互聯(lián)網(wǎng)進行私募股權(quán)融資業(yè)務(wù)的，應(yīng)當按照《場外證券業(yè)務(wù)備案管理辦法》對

2、其場外證券業(yè)務(wù)進行備案。 根據(jù)《私募股權(quán)眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》（以下簡稱為《征求意見稿》）第2條，私募股權(quán)眾籌融資是指融資者通過股權(quán)眾籌融資互聯(lián)網(wǎng)平臺（以下簡稱股權(quán)眾籌平臺）以非公開發(fā)行方式進行的股權(quán)融資活動。 由于《私募股權(quán)眾籌融資管理辦法（試行）》尚未正式實施，因此我國目前并未對“私募股權(quán)融資”進行法律界定。但是，根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定，私募股權(quán)融資可以理解為，融資者以非公開發(fā)行方式進行的股權(quán)融資活動。 私募股權(quán)投資基金：根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，私募投資基金（以下簡稱“私募基金”），是指在中華人民共和國境內(nèi)，以非公開方式向投資者募集資金設(shè)立的投資基金。

3、私募基金財產(chǎn)的投資包括買賣股票、股權(quán)、債券、期貨、期權(quán)、基金份額及投資合同約定的其他投資標的。 此外，根據(jù)該辦法第7條、第8條，各類私募基金管理人應(yīng)當根據(jù)基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定，向基金業(yè)協(xié)會申請登記，辦理基金備案手續(xù)，并報送相關(guān)基本信息。 業(yè)務(wù)類別 項目 融資額度 投資人單筆投資額度 投資人數(shù)量 投資人門檻 監(jiān)管手段 股權(quán)眾籌融資 有最高額度限制 有最高額度限制 公開發(fā)行 大于200人 無 需申請 牌照 私募股權(quán)融資 無 對合格投資者不設(shè)限制 非公開發(fā)行 小于200人 合格投資者制度（制定中） 平臺備案 私募股權(quán) 投資基金 無 單筆一百萬起

4、 非公開發(fā)行 小于200人 合格投資者制度 登記制+備案制 2.?私募基金中的合格投資者是指什么？如何認證？人數(shù)如何確定？ 我國目前對私募股權(quán)融資的合格投資者并沒有具體的規(guī)定，但與私募投資基金相同都有最高不得超過200人的限制。以下為對私募基金的具體規(guī)定： （1）合格投資者 相關(guān)法律：《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第12條、第13條。 私募基金的合格投資者是指具備相應(yīng)風險識別能力和風險承擔能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬元且符合下列相關(guān)標準的單位和個人： （一）凈資產(chǎn)不低于1000萬元的單位； （二）金融資產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個人年均收入不低于5

5、0萬元的個人。 下列投資者視為合格投資者： （一）社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金； （二）依法設(shè)立并在基金業(yè)協(xié)會備案的投資計劃； （三）投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員； （四）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他投資者。 （2）投資者人數(shù) 相關(guān)法律：《公司法》第24條、第79條；《合伙企業(yè)法》第14條、第61條?！端侥纪顿Y基金監(jiān)督管理暫行辦法》第11條、第13條。 對人數(shù)的規(guī)定：根據(jù)相關(guān)法律，投資者數(shù)量問題，有限責任公司、合伙企業(yè)一般是不超過50人；股份有限公司投資人數(shù)不得超過200人。并且投資者轉(zhuǎn)讓基金份額的，受讓人應(yīng)當為合格投資者且基金份額受讓后

6、投資者人數(shù)應(yīng)當符合相應(yīng)規(guī)定。 人數(shù)的穿透核查：以合伙企業(yè)、契約等非法人形式，通過匯集多數(shù)投資者的資金直接或者間接投資于私募基金的，私募基金管理人或者私募基金銷售機構(gòu)應(yīng)當穿透核查最終投資者是否為合格投資者，并合并計算投資者人數(shù)。 不進行穿透的情形：社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金、依法設(shè)立并在基金業(yè)協(xié)會備案的投資計劃以及中國證監(jiān)會規(guī)定的其他投資者投資私募基金的，不再穿透核查最終投資者是否為合格投資者和合并計算投資者人數(shù)。 3.?我國法律對私募股權(quán)融資平臺和私募股權(quán)投資基金平臺有何規(guī)定？從事私募股權(quán)融資業(yè)務(wù)是否存在法律法律風險？ 我國目前對私募股權(quán)融資平臺和私募

7、股權(quán)投資基金平臺的監(jiān)管尚處于空白，亦沒有法律對平臺進行規(guī)范。因此，現(xiàn)在市場中的融資平臺多是自行進行風險管理。 2014年12月18日，中國證券業(yè)協(xié)會發(fā)布了關(guān)于就《私募股權(quán)眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》公開征求意見的通知，雖然該辦法尚未正式實施，但是其中對平臺準入和合格投資者的規(guī)定，可以對現(xiàn)階段平臺的規(guī)范運營形成一定的引導(dǎo)。 《私募股權(quán)眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》第7條規(guī)定，股權(quán)眾籌平臺應(yīng)當具備下列條件： （一）在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的公司或合伙企業(yè)； （二）凈資產(chǎn)不低于500萬元人民幣； （三）有與開展私募股權(quán)眾籌融資相適應(yīng)的專業(yè)人員，具有3年以上金融或者

8、信息技術(shù)行業(yè)從業(yè)經(jīng)歷的高級管理人員不少于2人； （四）有合法的互聯(lián)網(wǎng)平臺及其他技術(shù)設(shè)施； （五）有完善的業(yè)務(wù)管理制度； （六）證券業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他條件。 4.?我國法律對私募股權(quán)融資的融資者、投資者有何規(guī)定？ 據(jù)前文所述，我國無法律對該部分內(nèi)容進行規(guī)定，但是根據(jù)《私募股權(quán)眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》的相關(guān)規(guī)定，融資者和投資者應(yīng)當為股權(quán)眾籌平臺核實的實名注冊用戶。 融資者應(yīng)當向股權(quán)眾籌平臺提供真實、準確和完整的用戶信息；保證融資項目真實、合法；發(fā)布真實、準確的融資信息；按約定向投資者如實報告影響或可能影響投資者權(quán)益的重大信息；不得欺詐發(fā)行；不得向投資者承諾投資本金不受

9、損失或者承諾最低收益；不得同一時間通過兩個或兩個以上的股權(quán)眾籌平臺就同一融資項目進行融資，在股權(quán)眾籌平臺以外的公開場所發(fā)布融資信息。 投資者應(yīng)當是《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》規(guī)定的合格投資者；投資單個融資項目的最低金額不低于100萬元人民幣的單位或個人；凈資產(chǎn)不低于1000萬元人民幣的單位；金融資產(chǎn)不低于300萬元人民幣或最近三年個人年均收入不低于50萬元人民幣的個人。上述個人除能提供相關(guān)財產(chǎn)、收入證明外，還應(yīng)當能辨識、判斷和承擔相應(yīng)投資風險。 5.?私募股權(quán)融資平臺通過網(wǎng)絡(luò)進行投資者宣傳活動是否存在法律問題？如目前很多私募股權(quán)融資平臺通過微信路演、網(wǎng)上展示等方式發(fā)布項目商業(yè)計劃書

10、等。 根據(jù)《公司法》、《證券法》等有關(guān)規(guī)定，未經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準，任何單位和個人都不得向不特定對象發(fā)行證券、向特定對象發(fā)行證券累計不得超過200人，非公開發(fā)行證券不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。 根據(jù)《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》等有關(guān)規(guī)定，私募基金管理人不得向合格投資者之外的單位和個人募集資金，不得向不特定對象宣傳推介，合格投資者累計不得超過200人。 因此，私募股權(quán)融資平臺通過網(wǎng)絡(luò)進行投資者宣傳活動，通過微信路演、網(wǎng)上展示等方式發(fā)布項目商業(yè)計劃書等，都必須是對特定對象進行。目前而言，雖然現(xiàn)在許多網(wǎng)站或平臺，都會對投資人設(shè)有一定門檻，對投資人資格、

11、投資金額等有具體要求，提示并要求投資者對其投資能力進行確認，但是這些都是企業(yè)自發(fā)的做法，容易觸碰法律的紅線，一旦出現(xiàn)資金問題容易構(gòu)成非法集資犯罪。 6.?私募股權(quán)融資平臺,能否設(shè)立、發(fā)行基金? 根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第22條規(guī)定的專業(yè)化經(jīng)營原則，私募基金在登記備案時應(yīng)當說明申請機構(gòu)主營業(yè)務(wù)是否為私募基金管理業(yè)務(wù)；申請機構(gòu)的工商經(jīng)營范圍或?qū)嶋H經(jīng)營業(yè)務(wù)中，是否兼營可能與私募投資基金業(yè)務(wù)存在沖突的業(yè)務(wù)、是否兼營與“投資管理”的買方業(yè)務(wù)存在沖突的業(yè)務(wù)、是否兼營其他非金融業(yè)務(wù)。 根據(jù)《私募股權(quán)眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》第9條的規(guī)定，本機構(gòu)互聯(lián)網(wǎng)平臺不得為自身或關(guān)聯(lián)方

12、融資。此外，根據(jù)現(xiàn)有法律的規(guī)定，二者主體的經(jīng)營范圍和名稱存在一定的沖突，若為同一主體存在實質(zhì)上的不可操作性。 因此，雖然現(xiàn)有法律沒有明令禁止平臺設(shè)立或發(fā)行基金，但是平臺設(shè)立和發(fā)行基金存在一定的法律障礙，并且具有較大的法律風險。 7.?部分股權(quán)眾籌平臺運營模式包括擔保情況,固定收益區(qū)間等,是否存在問題? 平臺自身不得提供擔保，亦不得承諾固定收益，否則易構(gòu)成非法集資犯罪。 非法集資犯罪，現(xiàn)行法律是指未經(jīng)批準，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或其他債權(quán)憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)給以貨幣、實物、還本付息。 8.?除了作為信息中介平臺,為項目方提供其他增值服務(wù)

13、是否越過私募股權(quán)融資平臺的紅線? 《私募股權(quán)眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》雖然尚未實施，但對平臺的業(yè)務(wù)開展具有一定的指導(dǎo)意義，根據(jù)其第9條的規(guī)定，股權(quán)眾籌平臺不得有下列行為： （一）通過本機構(gòu)互聯(lián)網(wǎng)平臺為自身或關(guān)聯(lián)方融資； （二）對眾籌項目提供對外擔?；蜻M行股權(quán)代持； （三）提供股權(quán)或其他形式的有價證券的轉(zhuǎn)讓服務(wù)； （四）利用平臺自身優(yōu)勢獲取投資機會或誤導(dǎo)投資者； （五）向非實名注冊用戶宣傳或推介融資項目； （六）從事證券承銷、投資顧問、資產(chǎn)管理等證券經(jīng)營機構(gòu)業(yè)務(wù)，具有相關(guān)業(yè)務(wù)資格的證券經(jīng)營機構(gòu)除外； （七）兼營個體網(wǎng)絡(luò)借貸（即P2P網(wǎng)絡(luò)借貸）或網(wǎng)絡(luò)小額貸款業(yè)務(wù)； （八）采用惡意詆毀、貶損同行等不正當競爭手段； （九）法律法規(guī)和證券業(yè)協(xié)會規(guī)定禁止的其他行為。 ? 綜上，現(xiàn)在段對于私募股權(quán)融資或私募基金及其平臺都缺少相應(yīng)的法律規(guī)范。在缺少監(jiān)管的情況，許多企業(yè)都在進行不同的嘗試，此過程中存在不可避免的法律風險，其中尤其需要注意避免構(gòu)成非法吸收公眾存款和集資詐騙等犯罪。