法理學(xué)導(dǎo)論 第十八章法制與法治

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1、第十八章 法制與法治 法律格言如果一個(gè)國(guó)家的法律處于從屬的地位，沒(méi)有權(quán)威，我敢說(shuō)，這個(gè)國(guó)家一定要覆滅；然而，我們認(rèn)為如果一個(gè)國(guó)家的法律在官吏之上，而這些官吏服從法律，這個(gè)國(guó)家就會(huì)獲得諸神的保佑和賜福。 古希臘柏拉圖 學(xué)習(xí)目標(biāo)1.掌握法制和法治的基本概念和區(qū)別2. 了解法治國(guó)家的構(gòu)成要素和實(shí)現(xiàn)途徑 本章主要內(nèi)容第一節(jié) 法制第二節(jié) 法治的概念第三節(jié) 法治國(guó)家的構(gòu)成要素第四節(jié) 法治國(guó)家的實(shí)現(xiàn)途徑 第一節(jié) 法制一、法制的含義二、當(dāng)代中國(guó)法制的基本要求 一、法制的含義1. 靜態(tài)意義上的法制，即將法制理解為法律制度的簡(jiǎn)稱。2. 動(dòng)態(tài)意義上的法制，即將法制理解為由立法、執(zhí)法、司法、守法、對(duì)法律實(shí)施的監(jiān)督等各

2、個(gè)環(huán)節(jié)構(gòu)成的一個(gè)系統(tǒng) 。 二、當(dāng)代中國(guó)法制的基本要求1.有法可依 2.有法必依 3.執(zhí)法必嚴(yán) 4.違法必究 第二節(jié) 法治的概念一、法治的含義二 法制與法治的區(qū)別 一、法治的含義1.最早提出法治定義的是古希臘思想家亞里士多德：“法治應(yīng)包含兩重意義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又應(yīng)該本身是制訂得良好的法律。” 2. 近代法治理論經(jīng)常被認(rèn)為以洛克等人為代表，法治被說(shuō)成是以確定的、經(jīng)常有效的法律進(jìn)行統(tǒng)治，這體現(xiàn)的是市民階級(jí)的個(gè)人自由和追求財(cái)富的愿望，權(quán)力制約成了這種法治的體制特征。 3. 德里宣言將“法治”概括為 三條原則： （1）根據(jù)“法治”原則，立法機(jī)關(guān)的職能就在于創(chuàng)設(shè)和維護(hù)得以

3、使每個(gè)人保持“人類(lèi)尊嚴(yán)”的各種條件； （2）法治原則不僅要對(duì)制止行政權(quán)的濫用提供法律保障，而且要使政府能有效地維護(hù)法律秩序，借以保證人們具有充分的社會(huì)和經(jīng)濟(jì)生活條件； （3）司法獨(dú)立和律師自由是實(shí)施法治原則必不可少的條件。 二 法制與法治的區(qū)別法治與靜態(tài)意義上的法制的區(qū)別。 法治與動(dòng)態(tài)意義上的法制的區(qū)別。 法制的產(chǎn)生和發(fā)展與國(guó)家直接相聯(lián)系，而法治則直接與某種形式的民主相聯(lián)系。 第三節(jié) 法治國(guó)家的構(gòu)成要素一、法治的形式要素二、法治的制度要素三、法治的價(jià)值要素四、法治的觀念要素 一、法治國(guó)家的形式要素1. 法要具有一般性、公開(kāi)性、明確性、可訴性 2. 法的體系要結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、內(nèi)部和諧、內(nèi)容完備 3.

4、政府行政行為應(yīng)具有合法性、程序性 4. 司法權(quán)具有獨(dú)立性、中立性、程序性 5. 法律職業(yè)的專門(mén)化及職業(yè)共同體自治 6. 公民和社會(huì)組織等嚴(yán)格守法，積極利用法律追求和實(shí)現(xiàn)其權(quán)利和自由 二、法治的制度要素1民主的、科學(xué)的立法制度 2國(guó)家行政權(quán)力受約束和監(jiān)督的法 律機(jī)制 3保障司法獨(dú)立和公正的各項(xiàng)制度 4保障公民權(quán)利和自由的制度體系 5. 國(guó)家權(quán)力恰當(dāng)配置的內(nèi)部互相制 約制度 三、法治的價(jià)值要素1 法律至上與黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民民主的三位一體 2. 依法治國(guó)之法要真正體現(xiàn)廣大人民群眾的共同意志 3法治要能夠有效約束國(guó)家權(quán)力，使國(guó)家權(quán)力真正為人民服務(wù) 4充分尊重、保障和促進(jìn)人權(quán)5秩序、效率與實(shí)質(zhì)社會(huì)公正的三

5、位一體化 四、法治的觀念要素 1社會(huì)公眾形成一種法律具有至上性、權(quán)威性的法律情感 2社會(huì)公眾有法律參與的熱情，并確立相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)觀念和責(zé)任觀念 3國(guó)家公職人員嚴(yán)肅執(zhí)法意識(shí) 第四節(jié) 法治國(guó)家的實(shí)現(xiàn)途徑一、法治發(fā)展道路的實(shí)證分析二、法治發(fā)展道路的價(jià)值設(shè)計(jì)問(wèn)題 一、法治發(fā)展道路的實(shí)證分析1.西方發(fā)達(dá)國(guó)家的社會(huì)演進(jìn)型的法治發(fā)展模式 2.非西方國(guó)家目前正在進(jìn)行的政府主導(dǎo)型或政府推進(jìn)型的法治發(fā)展模式 3.中國(guó)明顯屬于后者 二、法治發(fā)展道路的價(jià)值設(shè)計(jì)問(wèn)題1處理好政府推動(dòng)與社會(huì)參與 的關(guān)系，通過(guò)自下而上和自上而下的雙向互動(dòng)，為推進(jìn)法治化進(jìn)程提供強(qiáng)大動(dòng)力 2處理好法律移植與立足于本國(guó)國(guó)情的關(guān)系，使本土法治的具

6、體性與普遍性相統(tǒng)一 3把觀念更新與制度創(chuàng)新相結(jié)合，通過(guò)制度與觀念的互動(dòng)加快推進(jìn)法治化進(jìn)程 本章要點(diǎn)1. 區(qū)分靜態(tài)意義上的法制和動(dòng)態(tài)意義上的法制。2. 在中國(guó)，法制的基本要求是“有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究”。3. 在西方，最早提出法治定義的是古希臘思想家亞里士多德。4. 近代意義上的法治，是資產(chǎn)階級(jí)思想家在反對(duì)封建專制的過(guò)程中提出來(lái)的。5. 英國(guó)政治思想家戴雪明確提出法治應(yīng)當(dāng)包含排除專斷、法律至上，各個(gè)階級(jí)、階層在法律面前一律平等的基本原則。 6. 法制與法治之間既相聯(lián)系又相區(qū)別。7. 1997年，中國(guó)共產(chǎn)黨首次提出了實(shí)行“依法治國(guó)、建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家”的戰(zhàn)略目標(biāo)。8. 自近代以來(lái)

7、，中國(guó)走上政府推進(jìn)型的法治發(fā)展道路，其原因是多方面的。但政府推進(jìn)型的法治發(fā)展道路也存在著局限和不利的一面。9. 從價(jià)值設(shè)計(jì)的角度看，把握中國(guó)未來(lái)的法治道路，需要處理好政府推動(dòng)與社會(huì)參與、法律移植與立足于本國(guó)國(guó)情等關(guān)系，把觀念更新與制度創(chuàng)新相結(jié)合。 思考與討論閱讀以下史料，思考問(wèn)題。初，慕容熙之?dāng)∫玻と死顬楦`寶而逃，貲至巨萬(wàn)，行貨于馬弗勤，弗勤以訓(xùn)為方略令。既而失志之士書(shū)之于闕下碑，馮素弗言之于跋，請(qǐng)免弗勤官，仍推罪之。跋曰：“大臣無(wú)忠清之節(jié)，貨財(cái)公行于朝，雖由吾不明所致，弗勤宜肆諸市朝，以正刑憲。但大業(yè)草創(chuàng)，彝倫未敘，弗勤拔自寒微，未有君子之志，其特原之。李訓(xùn)小人，污辱朝士，可東市考竟?！庇谑巧舷旅C然，請(qǐng)賕路絕。（晉書(shū)載記第二十五馮跋） 問(wèn)題：從史書(shū)的這一記載，試 分析，中國(guó)古代有無(wú)法制？可不可以說(shuō)中國(guó)古代存在法治？它和現(xiàn)代法治的區(qū)別在哪里？ 本 章 推 薦 閱 讀 材 料1、亞里士多德：政治學(xué)，中國(guó)人民大學(xué)出版社2003年版。2、季衛(wèi)東：法治秩序的建構(gòu)，中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版。 3、高鴻鈞：現(xiàn)代法治的出路，清華大學(xué)出版社2003年版。4、陳弘毅：法治、啟蒙與現(xiàn)代法的精神，中國(guó)政法大學(xué)出版社1998年版。5、蔡樞衡：中國(guó)法理自覺(jué)的發(fā)展，清華大學(xué)出版社2005年版 。