公司法-北京工業(yè)大學(xué).ppt

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2020 1 23 1 第三章公司法 2020 1 23 2 本章提要本章系統(tǒng)闡述了有限責(zé)任公司的設(shè)立及組織機(jī)構(gòu) 一人有限公司 國有獨資公司的特別規(guī)定 股份有限公司的設(shè)立及組織機(jī)構(gòu) 股份的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓 上市公司的特別規(guī)定 公司董事 監(jiān)事 高級管理人員的資格和義務(wù) 公司債券 公司的財務(wù)會計制度 公司的合并 分立 增減資 公司的解散和清算 以及違反公司法的法律責(zé)任等法律制度 本章重點是 有限責(zé)任公司 股份有限公司的設(shè)立 股權(quán)以及股份的轉(zhuǎn)讓 一人有限公司和國有獨資公司 2020 1 23 3 第一節(jié)公司法概述第二節(jié)有限責(zé)任公司第三節(jié)股份有限公司第四節(jié)董事 監(jiān)事 高級管理人員資格和義務(wù)第五節(jié)公司債券第六節(jié)公司財務(wù) 會計第七節(jié)公司的合并 分立 增減資 解散和清算 2020 1 23 4 第一節(jié)公司法概述 一 公司的概念與分類二 公司的分類三 公司法的概念和特征 2020 1 23 5 一 公司的概念與特征公司 依照公司法而設(shè)立的以營利為目的企業(yè)法人 公司的特征公司是企業(yè)的一種組織形式公司是獨立的法人公司具有營利性 2020 1 23 6 二 公司的分類 一 以股東所承擔(dān)的責(zé)任形式為標(biāo)準(zhǔn)分類有限責(zé)任公司股份有限公司無限責(zé)任公司兩合公司股份兩合公司我國 有限責(zé)任公司和股份有限公司 2020 1 23 7 二 以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)的分類資合公司人合公司資合兼人合公司 三 以公司組織關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)的分類母公司和子公司總公司和分公司 2020 1 23 8 有限責(zé)任公司和股份有限公司的區(qū)別 2020 1 23 9 一 公司法的概念公司法 規(guī)定各種公司的設(shè)立 組織活動和解散以及其他與公司組織有關(guān)的對內(nèi)對外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 狹義的公司法廣義的公司法 三 公司法的概念和特征 2020 1 23 10 二 公司法的特征組織法與行為法相結(jié)合強(qiáng)制性與任意性相結(jié)合 2020 1 23 11 一 有限責(zé)任公司的概念和特征二 刺破公司的面紗 公司法人人格否定 三 有限責(zé)任公司的設(shè)立四 有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)五 一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定六 國有獨資公司的特別規(guī)定 第二節(jié)有限責(zé)任公司 2020 1 23 12 一 有限責(zé)任公司的概念有限責(zé)任公司 是指依公司法設(shè)立的 由不超過一定人數(shù)的股東出資組成 每個股東以其所認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任 公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人 一 有限責(zé)任公司的概念和特征 2020 1 23 13 二 有限責(zé)任公司的法律特征 責(zé)任有限性 人資兩合性 封閉性 設(shè)立程序簡單 組織機(jī)構(gòu)靈活 股東參加管理 2020 1 23 14 一 揭開公司的面紗的概念英美法系學(xué)者形象地把公司的獨立人格與股東的有限責(zé)任比喻為罩在公司頭上的面紗 這層面紗將公司和股東隔開 使股東免受公司債權(quán)人的追索 當(dāng)股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任 逃避債務(wù) 嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人的利益時 將揭開公司的面紗 否認(rèn)股東的有限責(zé)任原則 由公司的股東對公司的債權(quán)人承但連帶責(zé)任 二 揭開公司的面紗 法人人格否定 2020 1 23 15 二 公司法關(guān)于揭開公司面紗的規(guī)定股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任 逃避債務(wù) 嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的 應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任 2020 1 23 16 三 揭開公司面紗的情形1 公司與公司股東的人格混同2 濫用公司形態(tài)逃避法律或合同的義務(wù)3 公司的資本不足成為 空殼 公司 公司在設(shè)立時股東未足額繳納出資 而且差額較大股東抽逃注冊資金或轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)公司營業(yè)性質(zhì)所需資金較大 而公司資本嚴(yán)重不足4 股東對公司的非法過度控制 2020 1 23 17 一 有限責(zé)任公司的設(shè)立條件1 股東符合法定人數(shù)有限責(zé)任公司由五十個以下股東出資設(shè)立 股東可以是自然人也可以是法人 三 有限責(zé)任公司的設(shè)立 2020 1 23 18 一 有限責(zé)任公司的設(shè)立條件 2 股東出資達(dá)到法定資本最低限額有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額 有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元 法律 行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的 從其規(guī)定 公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十 也不得低于法定的注冊資本最低限額 其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足 其中 投資公司可以在五年內(nèi)繳足 2020 1 23 19 一 有限責(zé)任公司的設(shè)立條件 3 股東共同制定公司章程4 有公司名稱和相應(yīng)的組織機(jī)構(gòu)5 有公司住所 2020 1 23 20 1 股東的出資出資的形式出資的期限依法驗資出資證明書股東名冊2 公司的設(shè)立登記 二 有限責(zé)任公司的設(shè)立程序 2020 1 23 21 有限責(zé)任公司的設(shè)立程序 股東協(xié)議 名稱預(yù)核 制定章程 繳納出資 驗資 設(shè)立登記 營業(yè)執(zhí)照 出資形式 貨幣 30 實物 知識產(chǎn)權(quán) 土地使用權(quán)等可用貨幣估價并可轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn) 70 首次出資額不低于注冊資本的20 也不得低于法定的最低注冊資本額 3萬元 全體股東簽字 股東50人以下 2020 1 23 22 一般的有限責(zé)任公司 股東共同制定公司章程國有獨資公司 國有獨資公司的公司章程由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門依照本法制定 或者由董事會制訂 報國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門批準(zhǔn) 四 有限責(zé)任公司公司章程的制定 2020 1 23 23 1 注冊資本有限責(zé)任公司的注冊資本為公司在登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額 股份公司采取發(fā)起方式設(shè)立的注冊資本為公司在登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額 采取募集方式設(shè)立的注冊資本為公司在登記機(jī)關(guān)登記的實收股本總額 五 公司的資本 2020 1 23 24 2 幾個與資本有關(guān)的概念資本金和股本 股東實際繳付的出資或股款 公司的資產(chǎn) 資本與負(fù)債總和 包括固定資產(chǎn) 流動資產(chǎn)和遞延資產(chǎn) 凈資產(chǎn) 公司的全部資產(chǎn)減去負(fù)債的總和 是反映公司經(jīng)營狀況的指標(biāo) 2020 1 23 25 3 公司資本三原則 1 資本確定原則資本確定原則 公司注冊資本金額全部繳足 公司才能成立 舊公司法采用的原則 授權(quán)資本制 公司在章程中記載的注冊資本額和設(shè)立時發(fā)行的股本額 股東不必繳足 公司即可成立 我國新公司法采取折衷授權(quán)資本制 2020 1 23 26 2 資本維持原則 公司成立后 應(yīng)維持與其注冊資本或發(fā)行資本相當(dāng)?shù)馁Y產(chǎn) 股東不得抽逃出資股東一般不能退股無利潤不得分配股利 2020 1 23 27 3 資本不變原則 指公司注冊資本或資本金確定后 非依法定程序不得任意減少或增加 減少或增加注冊資本的決議必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過 公司減少注冊資本 決議作出之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人 三十日內(nèi)在報紙上公告 債權(quán)人自接到通知之日起三十日內(nèi) 未接到通知的自公告之日起四十五日內(nèi) 有權(quán)要求公司清償債務(wù)或提供擔(dān)保 2020 1 23 28 4 實踐中有關(guān)注冊資本存在的幾個問題 1 虛報注冊資本 2 虛假出資 3 抽逃出資 4 抽回出資 2020 1 23 29 一 有限責(zé)任公司的股東會1 股東會的性質(zhì)有限責(zé)任公司的股東會由全體股東組成 股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu) 依法行使職權(quán) 四 有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu) 2020 1 23 30 2 有限責(zé)任公司股東會的職權(quán) 1 決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃 2 選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事 監(jiān)事 決定有關(guān)董事 監(jiān)事的報酬事項 3 審議批準(zhǔn)董事會的報告 4 審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告 5 審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案 決算方案 6 審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案 7 對公司增加或者減少注冊資本作出決議 8 對發(fā)行公司債券作出決議 9 對公司合并 分立 變更公司形式 解散和清算等事項作出決議 10 修改公司章程 11 公司章程規(guī)定的其他職權(quán) 2020 1 23 31 3 股東會的議事規(guī)則股東會的召開股東會的決議 2020 1 23 32 二 有限責(zé)任公司的董事會董事會是公司的經(jīng)營決策機(jī)關(guān) 是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu) 是公司的常設(shè)機(jī)構(gòu) 有限責(zé)任公司設(shè)董事會 其成員為三人至十三人 兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國由投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司 其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表 其他有限責(zé)任公司董事會成員中也可以有公司職工代表 董事任期由公司章程規(guī)定 但每屆任期不得超過三年 董事任期屆滿 連選可以連任 2020 1 23 33 有限責(zé)任公司董事會的職權(quán) 1 召集股東會會議 并向股東會報告工作 2 執(zhí)行股東會的決議 3 決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案 4 制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案 決算方案 5 制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案 6 制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案 7 制訂公司合并 分立 變更公司形式 解散的方案 8 決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置 9 決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項 并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理 財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項 10 制定公司的基本管理制度 11 公司章程規(guī)定的其他職權(quán) 2020 1 23 34 有限責(zé)任公司董事會的議事規(guī)則董事會會議由董事長召集和主持 董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的 由副董事長召集和主持 副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的 由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持 董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄 出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名 董事會決議的表決 實行一人一票 董事會的議事方式和表決程序 由除 公司法 有規(guī)定的以外 由公司章程規(guī)定 2020 1 23 35 三 有限責(zé)任公司的經(jīng)理經(jīng)理是公司董事會聘任的主持日常管理工作的高級職員 2020 1 23 36 四 有限責(zé)任公司的監(jiān)事會1 監(jiān)事會的組成和性質(zhì)有限責(zé)任公司的監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu) 是公司的常設(shè)機(jī)構(gòu) 有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會 其成員不得少于三人 股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司 可以設(shè)一至二名監(jiān)事 不設(shè)立監(jiān)事會 監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表 其中職工代表的比例不得低于三分之一 具體比例由公司章程規(guī)定 董事 高級管理人員不得兼任監(jiān)事 2020 1 23 37 2 監(jiān)事會的職權(quán) 1 檢查公司財務(wù) 2 對董事 高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督 對違反法律 行政法規(guī) 公司章程或者股東會決議的董事 高級管理人員提出罷免的建議 3 當(dāng)董事 高級管理人員的行為損害公司的利益時 要求董事 高級管理人員予以糾正 4 提議召開臨時股東會會議 在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議 5 向股東會會議提出提案 6 依法對董事 高級管理人員提起訴訟 7 公司章程規(guī)定的其他職權(quán) 2020 1 23 38 監(jiān)事可以列席董事會會議 并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議 監(jiān)事會 不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常 可以進(jìn)行調(diào)查 必要時 可以聘請會計師事務(wù)所等協(xié)助其工作 費用由公司承擔(dān) 監(jiān)事會 不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使職權(quán)所必需的費用 由公司承擔(dān) 2020 1 23 39 一 一人有限責(zé)任公司的概念和特征一人有限責(zé)任公司 只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司 法律特征 一個股東有限責(zé)任通常情況下一人公司的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)不分離 投資者即為經(jīng)營者 五 一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定 2020 1 23 40 最低注冊資本為人民幣十萬元 應(yīng)當(dāng)一次足額繳納 一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司 該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司 一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會 一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告 并經(jīng)會計師事務(wù)所審計 一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的 應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任 舉證責(zé)任由股東負(fù)擔(dān) 二 一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定 2020 1 23 41 一 國有獨資公司的概念和特征國有獨資公司 國家單獨出資 由國務(wù)院或者地方人民政府委托本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司 特征 國有獨資公司是有限責(zé)任公司 有限責(zé)任公司的一些重要原則都適用于國有獨資公司 國有獨資公司只有一個投資主體 是一種特殊的有限責(zé)任公司 六 國有獨資公司的特別規(guī)定 2020 1 23 42 國有獨資公司的股東只有一人 由國務(wù)院或者地方人民政府委托本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人的職責(zé) 國有獨資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定 或者由董事會制訂報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn) 二 國有獨資公司的設(shè)立 2020 1 23 43 三 國有獨資公司的組織機(jī)構(gòu) 1 國有獨資公司不設(shè)股東會 由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會職權(quán) 國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán) 決定公司的重大事項 但公司的合并 分立 解散 增減注冊資本和發(fā)行公司債券 必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定 2 國有獨資公司設(shè)立董事會 董事每屆任期不得超過三年 董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表 董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派 2020 1 23 44 三 國有獨資公司的組織機(jī)構(gòu) 3 國有獨資公司設(shè)經(jīng)理 由董事會聘任或者解聘 經(jīng)理的職權(quán)與普通有限責(zé)任公司經(jīng)理的職權(quán)相同 國有獨資公司的董事長 副董事長 董事 高級管理人員 未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意 不得在其他有限責(zé)任公司 股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職 4 國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于五人 其中職工代表的比例不得低于三分之一 具體比例由公司章程規(guī)定 監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派 職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生 2020 1 23 45 一 股東轉(zhuǎn)讓股權(quán) 內(nèi)部轉(zhuǎn)讓 外部轉(zhuǎn)讓 優(yōu)先購買權(quán) 二 人民法院強(qiáng)制執(zhí)行股權(quán) 三 股東請求公司收購股權(quán) 四 繼承股權(quán) 六 有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 2020 1 23 46 一 股份有限公司的概念和特征二 股份有限公司的設(shè)立三 股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)四 股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓五 上市公司的特別規(guī)定 第三節(jié)股份有限公司 2020 1 23 47 一 股份有限公司的概念和特征 股份有限公司 依公司法設(shè)立的 全部資本分為等額股份 股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任 公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人 主要特征 責(zé)任有限性 最典型的資合公司 股東人數(shù)有法定最低限額 而沒有最高限制 資本總額劃分為金額相等的股份 開放性 2020 1 23 48 一 股份有限公司的設(shè)立條件發(fā)起人符合法定人數(shù)股份有限公司的發(fā)起人 是指參與制訂公司章程 依法認(rèn)購其應(yīng)認(rèn)購的股份 并承擔(dān)公司籌辦事務(wù)的人 發(fā)起人可以是自然人也可以是法人 設(shè)立股份有限公司 應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人 其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所 二 股份有限公司的設(shè)立 2020 1 23 49 一 股份有限公司的設(shè)立條件 2 發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元 法律 行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的 從其規(guī)定 股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的 注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額 公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十 其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足 其中 投資公司可以在五年內(nèi)繳足 在繳足前 不得向他人募集股份 股份有限公司采取募集方式設(shè)立的 注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實收股本總額 2020 1 23 50 一 股份有限公司的設(shè)立條件 3 股份發(fā)行 籌辦事項符合法律規(guī)定4 發(fā)起人制訂公司章程 采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過5 有公司名稱 建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)和住所 2020 1 23 51 1 發(fā)起設(shè)立的程序 1 發(fā)起人發(fā)起 2 制訂公司章程 3 發(fā)起人認(rèn)購股份并繳納股款 4 選舉董事會和監(jiān)事會 5 申請設(shè)立登記 二 股份有限公司設(shè)立的程序 2020 1 23 52 2 募集設(shè)立的程序 1 發(fā)起人發(fā)起 2 制訂公司章程 3 發(fā)起人認(rèn)購股份 4 公開募集股份 5 簽訂承銷協(xié)議 6 簽訂代收股款協(xié)議 7 驗資 8 召開創(chuàng)立大會 9 申請設(shè)立登記 2020 1 23 53 四 股份有限公司設(shè)立程序流程 1 發(fā)起設(shè)立 簡單設(shè)立 發(fā)起人協(xié)議 名稱預(yù)核 制定章程 繳納出資 驗資 董事會監(jiān)事會 設(shè)立登記 營業(yè)執(zhí)照 2 募集設(shè)立 復(fù)雜設(shè)立 發(fā)起人認(rèn)購股份 35 以上 招股說明書 承銷發(fā)行股份 首次出資額不低于注冊資本的20 2020 1 23 54 一 股東大會1 股東大會的性質(zhì)和職權(quán)股份有限公司股東大會由全體股東組成 股東大會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu) 依法行使職權(quán) 2 股東大會的議事規(guī)則 1 股東大會的召開 2 股東大會的決議 三 股份有限公司的組織機(jī)構(gòu) 2020 1 23 55 3 股東的權(quán)利 1 分紅權(quán) 收益分配權(quán) 2 決策權(quán) 參與公司決策的投票權(quán) 3 選擇管理者權(quán) 選舉董事 監(jiān)事的權(quán)利 4 知情權(quán) 查詢公司經(jīng)營與財務(wù)的權(quán)利 5 建議和質(zhì)詢權(quán) 6 轉(zhuǎn)股權(quán) 7 救濟(jì)權(quán) 見下頁 一 股東大會 2020 1 23 56 股權(quán)救濟(jì)權(quán) 股東直接請求起訴董事 高級管理人員違反法律 行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定 損害股東利益的 股東可以向人民法院提起訴訟 股東代表訴訟股東代表訴訟的管轄股東代表訴訟中證明責(zé)任之分配股東代表訴訟的前置程序和司法審查股東代表訴訟的費用擔(dān)保 2020 1 23 57 4 對中小股東的保護(hù) 1 累積投票權(quán) 股東大會選舉董事或監(jiān)事時 每一股份擁有與應(yīng)選董事或監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán) 股東擁有的表決權(quán)可以集中使用 2 股東代表訴訟提起權(quán) 在董事 監(jiān)事高管不當(dāng)執(zhí)行公司職務(wù)給公司造成損失或他人侵犯公司權(quán)益給公司造成損失時 股東為維護(hù)公司利益以自己名義提起的訴訟 3 退股權(quán) 連續(xù)5年盈利且不分紅的情況下 4 解散公司訴權(quán) 公司經(jīng)營管理發(fā)生重大困難 繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失 通過其他途徑不能解決的 持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東 可以請求法院解散公司 2020 1 23 58 股東代表 派生 訴訟 是一種獨特的事后救濟(jì)責(zé)任機(jī)制 即當(dāng)公司的合法權(quán)益遭受侵害 而公司怠于訴訟時 符合法定要件的股東為公司的利益以自己的名義對侵害人提起訴訟 追究其法律責(zé)任的訴訟制度 代表與股東直接訴訟的區(qū)別區(qū)別之一 目的不同 代表訴訟的直接目的 維護(hù)公司的利益 間接目的 維護(hù)股東自身的利益 而股東直接訴訟完全是為了維護(hù)股東自身利益 股東代表訴訟 2020 1 23 59 股東代表訴訟與股東直接訴訟的區(qū)別 區(qū)別之二 訴權(quán)不同 股東派生訴訟中 原告股東僅享有形式意義上的訴權(quán) 實質(zhì)意義上的訴權(quán)歸屬于公司 即使原告股東在訴訟中勝訴 所得利益也應(yīng)歸屬于公司 而在股東直接訴訟中 原告股東享有形式上和實質(zhì)上的訴權(quán) 無論原告股東勝訴或敗訴 一切利益和不利益均歸屬于原告股東 區(qū)別之三 前提不同 凡是公司依法所享有的訴權(quán) 只要公司機(jī)關(guān)怠于或拒絕行使且無正當(dāng)理由 具備條件的股東均可提起股東派生訴訟 其被告既可以是公司的股東 董事 監(jiān)事和高級職員 也可以是公司外的第三人 股東訴訟是源于法律 法規(guī)和章程賦予的股權(quán) 其被告可以是公司的股東 董事 監(jiān)事和高級職員 但不能是公司外的第三人 2020 1 23 60 5 關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易關(guān)聯(lián)關(guān)系 公司控股股東 實際控制人 董事 監(jiān)事 高級管理人員與其直接或間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系 以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系 但國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系 關(guān)聯(lián)交易 關(guān)系人之間進(jìn)行的交易 1 關(guān)聯(lián)交易的評價優(yōu)點 信用度高 穩(wěn)定性好 可持續(xù)性強(qiáng)問題 利用關(guān)聯(lián)交易逃避稅收 掏空 上市公司資金 2020 1 23 61 2 利用關(guān)聯(lián)交易避稅的表現(xiàn)利用轉(zhuǎn)讓定價逃避稅收人為的提高或減少貸款利息不按常規(guī)收取勞務(wù)報酬對無形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓或使用不按常規(guī)價格作價或收取報酬通過租賃機(jī)器設(shè)備實現(xiàn)避稅 3 大股東利用關(guān)聯(lián)交易占用上市公司資金的手法 2020 1 23 62 4 關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)范公司控股股東 實際控制人 董事 監(jiān)事 高級管理人員等不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系侵占公司利益 否則 給公司造成損失的 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任 上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的 不得對該項決議行使表決權(quán) 也不得代理其他董事行使表決權(quán) 該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行 董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過 出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的 應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議 2020 1 23 63 二 董事會1 董事會的性質(zhì)和組成股份公司董事會是由股東大會選舉產(chǎn)生的若干名董事組成的行使經(jīng)營決策和管理權(quán)的公司執(zhí)行機(jī)關(guān) 董事會是公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)也是公司業(yè)務(wù)的執(zhí)行機(jī)關(guān)和經(jīng)營決策機(jī)關(guān) 股份有限公司董事會成員為五人至十九人 董事會成員中可以有公司職工代表 2 董事會的職權(quán)和董事任期 參見有限公司規(guī)定 3 董事會的議事規(guī)則 1 定期會議和臨時會議 2 通知 3 召集和主持 4 董事會決議 2020 1 23 64 三 監(jiān)事會1 監(jiān)事會的性質(zhì)和組成監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機(jī)關(guān) 主要對董事會及其成員和經(jīng)理管理人員行使監(jiān)督職能 股份有限公司監(jiān)事會成員不得少于三人 應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表 其中職工代表的比例不得低于三分之一 具體比例由公司章程規(guī)定 監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會 職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生 董事 高級管理人員不得兼任監(jiān)事 2020 1 23 65 2 監(jiān)事會的職權(quán)和監(jiān)事任期股份有限公司監(jiān)事會的職權(quán)與有限責(zé)任公司監(jiān)事會相同 股份有限公司監(jiān)事的任期亦與有限責(zé)任公司監(jiān)事任期相同 即每屆為三年 監(jiān)事任期屆滿 連選可以連任 2020 1 23 66 3 監(jiān)事會會議 1 定期會議和臨時會議 2 召集和主持 3 監(jiān)事會決議 2020 1 23 67 公司的組織結(jié)構(gòu) 2020 1 23 68 一 股份發(fā)行1 股份和股票的概念股份有限公司的股份是指按相等金額或相同比例平均劃分公司資本的基本計量單位 它代表股東在公司中的權(quán)利和義務(wù) 股份有限公司的資本劃分為股份 每一股的金額相等 股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證 是股份的法律表現(xiàn)形式 我國公司法規(guī)定 股票采用紙面形式或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他形式 四 股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓 2020 1 23 69 2 股份發(fā)行的概念 原則與價格 1 股份發(fā)行的概念 2 股份發(fā)行的原則 3 股份發(fā)行的價格 2020 1 23 70 3 新股發(fā)行的程序 1 股東大會或者董事會作出決議 2 國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn) 3 簽訂承銷協(xié)議 4 簽訂代收股款協(xié)議 5 辦理變更登記 2020 1 23 71 二 股份轉(zhuǎn)讓1 股份轉(zhuǎn)讓的概念股份轉(zhuǎn)讓 是指股份有限公司股東將自己持有的股份依法轉(zhuǎn)讓給他人 使他人成為公司股東的行為 2 股份轉(zhuǎn)讓的限制 1 發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股份的限制 2 公司董事 監(jiān)事 高級管理人員轉(zhuǎn)讓股份的限制 3 公司收購本公司股份的限制 2020 1 23 72 一 上市公司的概念上市公司 其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司 上市公司首先應(yīng)該是股份有限公司 但并非所有的股份有限公司都是上市公司 只有股票在證券交易所上市交易的股份有限公司才是上市公司 五 上市公司的特別規(guī)定 2020 1 23 73 二 上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定 引進(jìn)獨立董事和董事會秘書制度 關(guān)于決議和表決權(quán) 三 上市公司的股票交易和財務(wù)公開 2020 1 23 74 一 董事 監(jiān)事 高級管理人員資格限制二 董事 監(jiān)事 高級管理人員的義務(wù) 第四節(jié)公司董事 監(jiān)事 高級管理人員資格和義務(wù) 2020 1 23 75 1 無民事行為能力或者限制民事行為能力 2 因貪污 賄賂 侵占財產(chǎn) 挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序 被判處刑罰 執(zhí)行期滿未逾五年 或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利 執(zhí)行期滿未逾五年 3 擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司 企業(yè)的董事或者廠長 經(jīng)理 對該公司 企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的 自該公司 企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年 4 擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照 責(zé)令關(guān)閉的公司 企業(yè)的法定代表人 并負(fù)有個人責(zé)任的 自該公司 企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年 5 個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償 一 董事 監(jiān)事 高級管理人員的資格限制 2020 1 23 76 二 董事 監(jiān)事 高級管理人員的義務(wù) 遵守法律和公司章程的義務(wù) 忠實與勤勉義務(wù) 接受監(jiān)督義務(wù) 2020 1 23 77 第五節(jié)公司債券一 公司債券的概念和特征二 公司債券的種類 2020 1 23 78 一 公司債券的概念和特征 一 公司債券的概念與特征公司債券 是指公司依照法定程序發(fā)行的 約定在一定期限還本付息的有價證券 公司發(fā)行公司債券應(yīng)當(dāng)符合 證券法 規(guī)定的發(fā)行條件 法律特征 公司債是公司依法發(fā)行公司債券而形成的公司債務(wù)公司債券是一種有價證券公司債券是有一定的還本付息期限的有價證券 2020 1 23 79 二 公司債券與股票的區(qū)別1 公司債券是債權(quán)證券 表示發(fā)行者與投資者之間的債權(quán) 債務(wù)關(guān)系 股票表示投資者對發(fā)行股票的公司擁有股東的一系列權(quán)利 2 公司債券是到期由公司還本付息的有價證券 股票是沒有到期日和償還期的 股東在任何時候都無權(quán)要求公司還本付息 3 公司債券的利息是固定的 股票的收益不固定 風(fēng)險較大 4 公司債券持有人在公司解散或者破產(chǎn)的情況下 可以優(yōu)先于股東行使對公司剩余資產(chǎn)的分配權(quán) 2020 1 23 80 一 記名公司債券與無記名公司債券記名公司債券是指在公司債券上記載債人姓名或者名稱的公司債券 無記名公司債券是指在公司債券上不記載債權(quán)人姓名或者名稱的公司債券 二 可轉(zhuǎn)換公司債券與不可轉(zhuǎn)換公司債券可轉(zhuǎn)換公司債券是指可以轉(zhuǎn)換成公司股票的公司債券 不可轉(zhuǎn)換公司債券是指不得轉(zhuǎn)換為公司股票的公司債券 二 公司債券的種類 2020 1 23 81 第六節(jié)公司財務(wù) 會計 一 公司的財務(wù)會計報告二 公司稅后利潤分配 2020 1 23 82 一 公司的財務(wù)會計報告 一 財務(wù)會計報告的編制與審計 二 財務(wù)會計報告送交 置備與公告 2020 1 23 83 二 公司稅后利潤分配 一 公司的公積金公積金 公司根據(jù)法律和公司章程的規(guī)定提留備用 不作為股利分配的部分所得或收益 公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損 擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本 以是否依法律規(guī)定強(qiáng)制提取為標(biāo)準(zhǔn) 可把公積金分為法定公積金和任意公積金以公積金的來源為標(biāo)準(zhǔn) 可把公積金分為盈余公積金和資本公積金 2020 1 23 84 法定公積金的提取公司分配當(dāng)年稅后利潤時 應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金 公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的 可以不再提取 法定公積金轉(zhuǎn)為資本時 所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的百分之二十五 公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的 在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前 應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損 2020 1 23 85 二 公司利潤的分配 公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤的分配 因公司組織形式不同而有所區(qū)別 即有限責(zé)任公司的股東按照實繳的出資比例分配 但是 全體股東約定不按照出資比例分配的除外 股份有限公司按照股東持有的股份比例分配 但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外 2020 1 23 86 第七節(jié)公司的合并 分立 增減資一 公司合并二 公司分立三 公司增減資本 2020 1 23 87 一 公司合并的概念和形式公司合并 兩個或兩個以上公司依法轉(zhuǎn)變?yōu)橐粋€公司的法律行為 吸收合并 一個公司吸收其他公司為吸收合并 被吸收的公司解散 新設(shè)合并 兩個以上公司合并設(shè)立一個新的公司為新設(shè)合并 合并各方解散 一 公司合并 2020 1 23 88 二 公司合并的程序 1 股東會或股東大會作出決議 2 合并各方簽訂合并協(xié)議并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單 3 通知債權(quán)人 4 依法進(jìn)行登記 三 公司合并后的債權(quán)債務(wù)承擔(dān) 2020 1 23 89 一 公司分立的與形式公司分立 一個公司依法分成兩個或兩個以上公司的法律行為 新設(shè)分立 新設(shè)分立是指一個公司分成兩個或兩個以上公司的情況 這種分立的原公司主體資格歸于消滅 同時新設(shè)兩個或兩個以上的公司 派生分立 派生分立是指一個公司分出部分財產(chǎn)和業(yè)務(wù)另一個或多個公司 這種分立后 原公司仍保留其法人資格 二 公司分立 2020 1 23 90 二 公司分立的程序公司分立的程序與公司合并的程序基本一致 三 公司分立后的債權(quán)債務(wù)承擔(dān)公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任 但是 公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外 2020 1 23 91 一 公司增資有限責(zé)任公司增加注冊資本時 股東認(rèn)繳新增資本的出資 依照設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行 股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時 股東認(rèn)購新股 依照設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行 三 公司增減資本 2020 1 23 92 二 公司減資公司需要減少注冊資本時 必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單 公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人 并于三十日內(nèi)在報紙上公告 債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi) 未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi) 有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保 公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額 公司增加或者減少注冊資本 應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記 2020 1 23 93 1 有限責(zé)任公司的概念和特征是什么 2 有限責(zé)任公司的設(shè)立條件是什么 3 一人有限公司的概念和法律特征是什么 4 什么是國有獨資公司 5 有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓有哪些規(guī)定 6 股份有限公司的設(shè)立條件和程序如何 7 什么是股份轉(zhuǎn)讓 對股份轉(zhuǎn)讓有何法律上的限制 8 什么是累積投票制 9 董事 監(jiān)事 高級管理人員的任職資格有何限制 10 公司債券的概念和法律特征是什么 11 什么是公積金 公積金有幾種分類 思考題