刑事訴訟法法條班講義.doc

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中律LG400司考 汪海燕-刑訴講義 刑事訴訟法提綱 主要參考法條： 《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》 《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國(guó)家安全部、司法部、全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)關(guān)于刑事訴訟法實(shí)施中若干問(wèn)題的規(guī)定》（六機(jī)關(guān)《規(guī)定》48條） 《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)刑事訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》（《解釋》） 《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》（《規(guī)則》） 《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問(wèn)題的規(guī)定》 《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于完善人民陪審制度的決定》 《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于司法鑒定管理問(wèn)題的決定》 《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、安全部關(guān)于取保候?qū)徣舾蓡?wèn)題的規(guī)定》 《最高人民法院關(guān)于復(fù)核死刑案件若干問(wèn)題的規(guī)定》 《最高人民法院、最高人民檢察院、司法部關(guān)于適用普通程序?qū)徖怼氨桓嫒苏J(rèn)罪案件”的若干意見(jiàn)》 《最高人民法院、最高人民檢察院、司法部關(guān)于適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖砉V案件的若干意見(jiàn)》 《最高人民法院關(guān)于適用停止執(zhí)行死刑程序有關(guān)問(wèn)題的規(guī)定》（2008、11、24） 總 則 第一章 刑事訴訟法概述 一、刑事訴訟法的概念與淵源 1、 狹義的刑事訴訟法；廣義的刑事訴訟法 2、 刑事訴訟法與刑法的關(guān)系 （1） 工具價(jià)值（保證刑法的內(nèi)容得到實(shí)施） （2） 獨(dú)立價(jià)值（不依賴于實(shí)體法，與實(shí)體內(nèi)容無(wú)關(guān)） 二、刑事訴訟法的制定目的與任務(wù)（第1、2條） 三、刑事訴訟的基本理念 1、懲罰犯罪與保障人權(quán) 1）保障人權(quán)：A、保障社會(huì)大眾的人權(quán)； B、保障其他訴訟人和參與人的權(quán)利； C、保障犯罪嫌疑人、被告人的人權(quán)。 2）懲罰犯罪與人權(quán)保障的關(guān)系 2、程序公正和實(shí)體公正（過(guò)程公正與結(jié)果公正） 程序價(jià)值：工具價(jià)值，查清事實(shí)，保障實(shí)體法的正確實(shí)施。 獨(dú)立價(jià)值，如控制權(quán)力，保障人權(quán)。 程序公正與實(shí)體公正的關(guān)系 3、訴訟效率 注意：公正與效率的關(guān)系 三、刑事訴訟的基本范疇（目的；價(jià)值；主體；結(jié)構(gòu)；職能；階段） 訴訟主體：國(guó)家專門機(jī)關(guān)和訴訟參與人 刑事訴訟三個(gè)基本職能：審判、控訴、辯護(hù) 階段：公訴案件；自訴案件 第二章 刑事訴訟法基本原則 一、偵查權(quán)、檢察權(quán)、審判權(quán)由專門機(jī)關(guān)依法行使（第3條） 1、公安機(jī)關(guān)：偵查、拘留、執(zhí)行逮捕、預(yù)審 2、檢察機(jī)關(guān)：檢察、批準(zhǔn)逮捕、自偵案件的偵查、提起公訴 3、法院：審判權(quán) 注意： 1）權(quán)力具有專屬性（其他任何機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人不能行使）； 2）三機(jī)關(guān)分別行使； 3）依法行使。 二、嚴(yán)格遵守法律程序 三、人民法院、人民檢察院依法獨(dú)立行使職權(quán)（第5條） 1、不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉。（沒(méi)有權(quán)力機(jī)關(guān)） 1）法院獨(dú)立（外部獨(dú)立；內(nèi)部獨(dú)立——整體獨(dú)立） 2）檢察獨(dú)立（外部獨(dú)立） 2、依法行使。 3、與黨、與人大的關(guān)系。 四、分工負(fù)責(zé)，互相配合，互相制約（第7條） 五、人民檢察院依法對(duì)刑事訴訟實(shí)行法律監(jiān)督 1．立案監(jiān)督。（檢察機(jī)關(guān)要求公安機(jī)關(guān)在7天內(nèi)說(shuō)明理由，若理由不成立的，應(yīng)當(dāng)通知公安機(jī)關(guān)立案，公安機(jī)關(guān)在15天內(nèi)立案。）（第87條、六機(jī)關(guān)《規(guī)定》第7條） 2．偵查監(jiān)督。（審查批準(zhǔn)逮捕、審查起訴中的監(jiān)督；補(bǔ)充偵查） 3．審判監(jiān)督。 1）對(duì)審判活動(dòng)有權(quán)提出糾正意見(jiàn)，但只能事后監(jiān)督；以檢察院名義；書面形式 2）抗訴 4．執(zhí)行監(jiān)督。 六、各民族公民有權(quán)使用本民族語(yǔ)言文字進(jìn)行訴訟 1、各民族公民有權(quán)使用本民族語(yǔ)言文字進(jìn)行訴訟； 2、公檢法應(yīng)當(dāng)用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫恼Z(yǔ)言文字進(jìn)行訴訟（在少數(shù)民族人民聚集地，應(yīng)當(dāng)用當(dāng)?shù)氐耐ㄓ梦淖诌M(jìn)行訴訟；訴訟和裁判文書的發(fā)布應(yīng)當(dāng)用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫奈淖帧＃? 3、如果訴訟參與人不通曉當(dāng)?shù)氐恼Z(yǔ)言文字（注意：外國(guó)人） 七、犯罪嫌疑人、被告人有權(quán)獲得辯護(hù) 1．犯罪嫌疑人、被告人（任何案件、訴訟階段） 2．委托辯護(hù)人 犯罪嫌疑人、被告人委托辯護(hù)權(quán)： 時(shí)間 公訴案件 自案件移送審查起訴階段起，可以委托辯護(hù)人， 自訴案件 隨時(shí) 3．公安司法機(jī)關(guān)有保障的義務(wù) 八、未經(jīng)人民法院依法判決，對(duì)任何人都不得確定有罪（第12條） 1．含義：定罪權(quán)只能由人民法院行使；必須依法行使 2．體現(xiàn)：（1）定罪權(quán)統(tǒng)一，廢除免予起訴； （2）區(qū)分犯罪嫌疑人、被告人的稱謂 （3）證據(jù)不足不起訴； （4）證據(jù)不足的無(wú)罪判決。 3.與無(wú)罪推定的關(guān)系 九、保障訴訟參與人的訴訟權(quán)利 十、具有法定情形不予追究刑事責(zé)任（第15條）（重點(diǎn)內(nèi)容） 1法定不追究刑事責(zé)任的主要方式(撤銷案件、不起訴、終止審理，或者宣告無(wú)罪) 2法定情形不追究刑事責(zé)任的情形（六種） （1）情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認(rèn)為是犯罪的。 （2）犯罪已過(guò)追訴時(shí)效期限的。 （3）經(jīng)特赦令免除刑罰的。 （4）依照刑法規(guī)定告訴才處理的犯罪，沒(méi)有告訴或者撤回告訴的。 （5）犯罪嫌疑人、被告人死亡的。 （6）其他法律規(guī)定免于追究刑事責(zé)任的。 3、特殊情形 1） 公安機(jī)關(guān)偵查的案件，檢察機(jī)關(guān)在審查起訴階段發(fā)現(xiàn)根本沒(méi)有違法犯罪行為——應(yīng)當(dāng)書面說(shuō)明理由，退回公安機(jī)關(guān) 2） 公安機(jī)關(guān)偵查的案件，檢察機(jī)關(guān)在審查起訴階段發(fā)現(xiàn)犯罪行為并非犯罪嫌疑人所為——應(yīng)當(dāng)書面說(shuō)明理由，退回公安機(jī)關(guān)，建議重新偵查（最高檢《規(guī)則》第262條） 3） 檢察機(jī)關(guān)偵查的案件，審查起訴部門發(fā)現(xiàn)有上述情形的處理——退回偵查部門建議撤銷案件（最高檢《規(guī)則》第262、263條） 4） 在審判階段，發(fā)現(xiàn)有刑事訴訟法第15條規(guī)定的第1種情形； 5） 在審判階段，被告人死亡的（兩種情形） 一審：被告人死亡的，應(yīng)當(dāng)裁定終止審理；對(duì)于根據(jù)已查明的案件事實(shí)和認(rèn)定的證據(jù)材料，能夠確認(rèn)被告人無(wú)罪的，應(yīng)當(dāng)判決宣告被告人無(wú)罪。（《解釋》176） 二審：共同犯罪案件，如果提出上訴的被告人死亡，其他被告人沒(méi)有提出上訴，第二審人民法院仍應(yīng)當(dāng)對(duì)全案進(jìn)行審查。死亡的被告人不構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)宣告無(wú)罪；審查后認(rèn)為構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)宣布終止審理。對(duì)其他同案被告人仍應(yīng)當(dāng)作出判決或者裁定。（解釋248） 十一、追究外國(guó)人刑事責(zé)任適用我國(guó)刑事訴訟法（第16條） 享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的人，通過(guò)外交途徑解決。 十二、刑事司法協(xié)助（第17條） 1．淵源：國(guó)際公約或條約；互惠原則 2．主體：司法機(jī)關(guān)（檢察院和法院）（廣義的還包括：公安機(jī)關(guān)） 3．司法協(xié)助行為（代為送達(dá)訴訟文書、代為調(diào)查取證、互為通知、移交證據(jù)；引渡——廣義）（不包括采取強(qiáng)制措施、生效裁判的承認(rèn)與執(zhí)行） 第三章 刑事訴訟中的專門機(jī)關(guān)和訴訟參與人 一、刑事訴訟中的專門機(jī)關(guān) 1．公安機(jī)關(guān) 2．檢察院（性質(zhì)；上下級(jí)之間的關(guān)系） 3．法院（性質(zhì)；上下級(jí)之間的關(guān)系） 4．其他偵查機(jī)關(guān)（國(guó)家安全機(jī)關(guān)，監(jiān)獄，軍隊(duì)保衛(wèi)部門，走私犯罪偵查機(jī)關(guān)） 二、訴訟參與人 1．概念（排除公安司法機(jī)關(guān)工作人員） “訴訟參與人”是指當(dāng)事人、法定代理人、訴訟代理人、辯護(hù)人、證人、鑒定人和翻譯人員。（第82條） 2．當(dāng)事人 1） 被害人（公訴案件） 特有的權(quán)利： A、報(bào)案或控告的權(quán)利； B、對(duì)公安機(jī)關(guān)不立案的，有權(quán)向檢察院提出意見(jiàn)； C、對(duì)檢察院不起訴決定不服有權(quán)申訴； D、公訴轉(zhuǎn)自訴； E、有權(quán)委托訴訟代理人（時(shí)間）； F、沒(méi)有上訴權(quán)，只有請(qǐng)求抗訴權(quán)（判決）和申訴權(quán)（生效裁判）。 （單位也可以成為被害人。其法定代表人作為代表參加訴訟，也可以委托訴訟代理人） 2)自訴人 3)犯罪嫌疑人、被告人 單位犯罪嫌疑人、被告人：與自然人權(quán)利和義務(wù)基本相同。 注意： A、擔(dān)任訴訟代表人的主體（法定代表人和其他主要負(fù)責(zé)人） B、訴訟代表人的確定與變更 C、對(duì)訴訟代表人可以采取的強(qiáng)制措施（拘傳） 4)附帶民事訴訟原告人和被告人 3．其他訴訟參與人 1）法定代理人 A、 范圍：父母、養(yǎng)父母、監(jiān)護(hù)人和負(fù)有保護(hù)責(zé)任機(jī)關(guān)團(tuán)體的代表； B、代理的對(duì)象：限制行為能力和無(wú)行為能力的人； C、產(chǎn)生的依據(jù)：法定； D、權(quán)利：廣泛，申請(qǐng)回避權(quán)，有獨(dú)立的上訴權(quán)。但人身性質(zhì)的行為不能代替。 2）訴訟代理人 A、有權(quán)委托的主體：被害人、自訴人和附帶民事訴訟的當(dāng)事人和法定代理人都可以委托；另外，被害人的近親屬可以委托（近親屬的范圍：夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹） B、哪些人可以成為訴訟代理人——與辯護(hù)人的范圍相同（律師，社會(huì)團(tuán)體或所在單位推薦的人；監(jiān)護(hù)人或者親友） 3）證人 A、證人的資格（當(dāng)事人以外的；自然人） 沒(méi)有證人資格：身理上、精神上有缺陷或年幼，并且不能正確表達(dá)，不能明辨是非。（第48條）。 B、特點(diǎn)：不可替代性；優(yōu)先性。 C、權(quán)利：查閱證言筆錄；控告權(quán)；經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；要求公安司法機(jī)關(guān)保證其本人及其近親屬的安全 4）鑒定人《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于司法鑒定管理問(wèn)題的決定》 A、公檢法指派或聘請(qǐng)；（當(dāng)事人不能委托鑒定人，只能申請(qǐng)重新鑒定或者補(bǔ)充鑒定） B、公檢可以設(shè)立鑒定機(jī)構(gòu)；法院、司法行政機(jī)關(guān)不得設(shè)立鑒定機(jī)構(gòu)； C、鑒定人只能是自然人。 5）翻譯人員 6）辯護(hù)人 第四章 管轄 一、立案管轄 立案管轄 專門機(jī)關(guān) 范 圍 公安機(jī)關(guān) 刑事案件，除法律另有規(guī)定的除外 人民檢察院 貪污賄賂案件 國(guó)家工作人員的瀆職案件 國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的非法拘禁、刑訊逼供、報(bào)復(fù)陷害、非法搜查等侵犯公民人身權(quán)利以及侵犯公民民主權(quán)利的犯罪案件 需由檢察院直接受理，并經(jīng)省級(jí)以上人民檢察院決定的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的其他重大犯罪案件 人民法院 （自訴案件） 告訴才處理的案件 被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件 被害人有證據(jù)證明的對(duì)被告人侵犯其人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為依法應(yīng)追究刑事責(zé)任，而公安機(jī)關(guān)或人民檢察院不予追究刑事責(zé)任的案件 1、人民法院直接受理的刑事案件——自訴案件（《解釋》第 1 條） （1）、告訴才處理的案件。（五類案件） 侮辱、誹謗案；暴力干涉婚姻自由案；虐待案；侵占案。 （2）、被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件 A、輕微的八類； B、舉證（沒(méi)有證據(jù)的，法院說(shuō)服撤訴或者用裁定駁回起訴；對(duì)于其中證據(jù)不足、可由公安機(jī)關(guān)受理的，或者認(rèn)為對(duì)被告人可能判處三年有期徒刑以上刑罰的，應(yīng)當(dāng)移送公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹椤? C、公訴與自訴交叉的案件 （3）、公訴轉(zhuǎn)自訴的案件(舉證；侵犯人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)；向法院提交不予追究被告人刑事責(zé)任的書面決定) 2、人民檢察院直接受理的刑事案件——自偵案件（特點(diǎn)：國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)） （1）貪污賄賂犯罪。（行賄；介紹賄賂） （2）國(guó)家工作人員的瀆職犯罪。 （3）國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的下列侵犯公民人身權(quán)利和民主權(quán)利的犯罪案件（七類：非法拘禁、非法搜查、刑訊逼供、暴力取證、虐待被監(jiān)管人案、報(bào)復(fù)陷害案、破壞選舉案） （4）國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的其他重大的犯罪案件，需要由人民檢察院直接受理的時(shí)候，經(jīng)省級(jí)以上人民檢察院決定，可以由人民檢察院立案?jìng)刹椤? 3、公安機(jī)關(guān)直接立案?jìng)刹榈陌讣鶛C(jī)關(guān)《規(guī)定》第 6 條） 交叉案件，原則上分別管轄；涉嫌主罪的機(jī)關(guān)管轄，另外機(jī)關(guān)配合 注意：破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序案件、涉稅案件、偽證罪、拒不執(zhí)行判決、裁定罪、非國(guó)家工作人員受賄案、對(duì)其行賄案，（非國(guó)有）銀行或金融機(jī)構(gòu)人員受賄案由公安機(jī)關(guān)管轄。 二、級(jí)別管轄 1．最高人民法院 2．高級(jí)人民法院 3．中級(jí)人民法院管轄的第一審刑事案件 1）危害國(guó)家安全； 2）可能判處死刑、無(wú)期徒刑的； 3）外國(guó)人（廣義）犯罪的刑事案件 4．基層人民法院 注意：（刑事訴訟法第 20 條、《解釋》第 3、4、5、22 條） A“上可以審下” 上級(jí)人民法院在必要的時(shí)候，可以審判下級(jí)人民法院管轄的第一審刑事案件；下級(jí)人民法院認(rèn)為案情重大、復(fù)雜需要由上級(jí)人民法院審判的第一審刑事案件，可以請(qǐng)求移送上一級(jí)人民法院審判?！霞?jí)法院決定；通知同級(jí)檢察院）； B“下不能審上” C數(shù)罪“就高不就低” 一人犯數(shù)罪、共同犯罪和其它需要并案審理的案件，只要其中一人或者一罪屬于上級(jí)人民法院管轄的，全案由上級(jí)人民法院管轄。 三、地區(qū)管轄 1．以犯罪地人民法院管轄為主，被告人居住地人民法院管轄為輔。 1）犯罪地指犯罪行為發(fā)生地； 2）非法占有為目的財(cái)產(chǎn)犯罪，行為發(fā)生地和實(shí)際取得財(cái)產(chǎn)的結(jié)果發(fā)生地 2.以最初受理的人民法院審判為主，主要犯罪地人民法院審判為輔。（《解釋》17 條） 3．指定管轄（《解釋》第 17、18、26 條） 1）、管轄不明的案件（協(xié)商；協(xié)商不成的，層報(bào)共同上級(jí)法院決定） 2）、有管轄權(quán)但客觀上不能行使管轄權(quán)。（不能違背級(jí)別管轄；不能超出轄區(qū)指定） 四、專門管轄 1、軍事法院管轄的刑事案件 三類案件一律由軍事法院管轄： 1）涉及軍事秘密； 2）軍人違反職責(zé)罪； 3）現(xiàn)役軍人（包括在編職工）在服役期間犯罪在服役期間發(fā)現(xiàn)的 注意：軍隊(duì)與地方互涉案件，分別管轄的制度 2、鐵路運(yùn)輸法院管轄的刑事案件 1）火車上發(fā)生的犯罪案件以及違反鐵路運(yùn)輸法規(guī)造成重大后果的案件； 2）管轄不明的，由地方法院管轄。 五、特殊案件的管轄 1．國(guó)際公約規(guī)定的罪行（抓獲地中級(jí)法院） 2．中國(guó)船舶（最初?？康兀? 3．中國(guó)航空器（最初降落地） 4．國(guó)際列車（協(xié)議；沒(méi)有協(xié)議，最初?？空舅诘鼗蛘吣康牡兀? 5．我國(guó)公民在駐外領(lǐng)使館（主管單位所在地或原戶籍所在地） 6．我國(guó)公民在領(lǐng)域外（離境前居住地或原戶籍所在地） 7．外國(guó)人在領(lǐng)域外（入境地中級(jí)法院） 8．漏罪（原則上為原審法院；服刑地、新發(fā)現(xiàn)罪的主要犯罪地更為適宜的，由該地法院管轄） 9．新罪（服刑期間犯罪的，由服刑地； 脫逃的，在犯罪地抓獲的，由犯罪地法院管轄；押解回監(jiān)后發(fā)現(xiàn)的，罪犯服刑地法院） 第五章 回避 一、回避的適用人員 公安司法人員（包括檢察委員會(huì)、審判委員會(huì)）以及書記員、鑒定人和翻譯人員。 二、回避的理由（第28、29條《回避決定》第1、2、3、4、5條） 1．是本案的當(dāng)事人或者當(dāng)事人近親屬。 2．本人或者其近親屬與本案有利害關(guān)系的。 3．擔(dān)任過(guò)本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人的。 4．本人與本案當(dāng)事人之間存在其他關(guān)系，可能影響案件公正處理的。 5．審判人員、檢察人員、偵查人員不得接受當(dāng)事人及其委托的人的請(qǐng)客送禮，不得違反規(guī)定會(huì)見(jiàn)當(dāng)事人及其委托的人。 6．在本訴訟階段以前曾參與辦理本案的人員，不得再次參與本案的審理（發(fā)回重審的情形、調(diào)職、同一階段的前后程序） 三、回避的種類 1.按照回避啟動(dòng)方式的不同分為三種： 1） 自行回避；2）申請(qǐng)回避；3）指令（職權(quán)）回避。 2.按照回避是否需要法定理由：有因回避和無(wú)因回避 四、回避的程序 1．回避的期間 2．申請(qǐng)回避的主體：當(dāng)事人及其法定代理人（注意：辯護(hù)人和代理人沒(méi)有此權(quán)利，只能代為行使） 3．申請(qǐng)方式（書面或口頭） 4．回避事由證明（刑事訴訟法第29條） 5．回避的決定權(quán)主體 1)法院：院長(zhǎng)；審判委員會(huì)（與民事訴訟有差別） 2)檢察院：檢察長(zhǎng)；檢察委員會(huì) 3)公安機(jī)關(guān)：負(fù)責(zé)人；檢察委員會(huì) 6．回避的審查與決定： 1）無(wú)法定理由回避，當(dāng)庭駁回（不得復(fù)議） 2）有法定理由的回避 A程序是否暫停 B偵查人員作出回避之前收集的證據(jù)和進(jìn)行訴訟行為效力（由有回避決定權(quán)的主 體決定） 7．復(fù)議（一次，原決定機(jī)關(guān)） 第六章 辯護(hù)與代理 一、辯護(hù)人的概念與人數(shù) 1．概念：依據(jù)事實(shí)和法律；有利于被追訴人；實(shí)體辯護(hù)和程序辯護(hù)。 2．時(shí)間（公訴案件；自訴案件） 3．人數(shù) 二、辯護(hù)人的范圍（第32條；《解釋》第33條） 1．可以擔(dān)任辯護(hù)人的范圍 律師；社會(huì)團(tuán)體或者所在單位推薦的人；監(jiān)護(hù)人或親友 注意：外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人只能委托中國(guó)律師。 2．不得被委托擔(dān)任辯護(hù)人： 絕對(duì)排除 （1）正在被執(zhí)行刑罰的人（緩刑和刑罰尚未執(zhí)行完畢） （2）依法被剝奪、限制人身自由的人。 （3）無(wú)行為能力或者限制行為能力的人。 相對(duì)排除： （4）人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國(guó)家安全機(jī)關(guān)、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員。 （5）本法院的人民陪審員。 （6）與本案審理結(jié)果有利害關(guān)系的人。 （7）外國(guó)人或者無(wú)國(guó)籍人。 注意：4、5、6、7規(guī)定的人員，如果是被告人的近親屬或者是監(jiān)護(hù)人，可以作為辯護(hù)人。 四、辯護(hù)人的訴訟權(quán)利和義務(wù) 1．律師辯護(hù)人的訴訟權(quán)利 （1）獨(dú)立辯護(hù)。 （2）閱卷權(quán) A、審查起訴之日起，查閱、摘抄、復(fù)制本案的訴訟文書和技術(shù)性鑒定材料；法院受理案件之日起，有權(quán)查閱、摘抄、復(fù)制本案所指控的犯罪事實(shí)材料，但審判委員會(huì)、合議庭的討論記錄及其他案件的線索的材料除外 修改后的《律師法》第34條：受委托的律師自案件審查起訴之日起，有權(quán)查閱、摘抄和復(fù)制與案件有關(guān)的訴訟文書及案卷材料。受委托的律師自案件被人民法院受理之日起，有權(quán)查閱、摘抄和復(fù)制與案件有關(guān)的所有材料。 B、其他辯護(hù)人與律師辯護(hù)人的區(qū)別。 （3）會(huì)見(jiàn)權(quán)和通信權(quán) A、檢審人員不能在場(chǎng)（與偵查階段的區(qū)別） B、其他辯護(hù)人與律師辯護(hù)人區(qū)別。 （4）調(diào)查取證權(quán) A、向證人、有關(guān)單位取證； B、向被害人、被害人近親屬及其提供的證人取證。 C、申請(qǐng)檢察院、法院調(diào)查取證（不能發(fā)放準(zhǔn)許調(diào)查決定書，應(yīng)當(dāng)自己取證） D、非律師辯護(hù)人 修改后的《律師法》第35條： 受委托的律師根據(jù)案情的需要，可以申請(qǐng)人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)或者申請(qǐng)人民法院通知證人出庭作證。 律師自行調(diào)查取證的，憑律師執(zhí)業(yè)證書和律師事務(wù)所證明，可以向有關(guān)單位或者個(gè)人調(diào)查與承辦法律事務(wù)有關(guān)的情況 （5）提出辯護(hù)意見(jiàn)權(quán)。 （6）獲得通知權(quán)。 （7）參加法庭調(diào)查和法庭辯論的權(quán)利。 （8）經(jīng)被告人同意，提出上訴的權(quán)利。 （9）申請(qǐng)取保候?qū)彽臋?quán)利、解除超期羈押的權(quán)利。 犯罪嫌疑人、被告人自己，法定代理人、近親屬、律師有申請(qǐng)取保候?qū)彽臋?quán)利 非律師辯護(hù)人在強(qiáng)制措施超過(guò)法定期限情況下可以申請(qǐng)變更、解除超期羈押的權(quán)利。 （10）代理犯罪嫌疑人、被告人提出申訴、控告。 （11）拒絕辯護(hù)權(quán) 注意：非律師辯護(hù)人與律師辯護(hù)人的權(quán)利之比較 經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)——有閱卷權(quán)和會(huì)見(jiàn)、通信權(quán)； 非律師辯護(hù)人沒(méi)有調(diào)查取證；非律師辯護(hù)人只有申請(qǐng)解除超期羈押的權(quán)利，如果沒(méi)有超期羈押，他沒(méi)有申請(qǐng)取保候?qū)彽臋?quán)利。（刑訴75條、解釋68） 其它權(quán)利相同。 2．律師的義務(wù)（辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨礙作證罪；不得私自收費(fèi)、保守秘密） 五、辯護(hù)的種類 1．自行辯護(hù) 2．委托辯護(hù)（公訴案件與自訴案件） 3．指定辯護(hù)（存在的階段；指定的主體；前提；被指定的對(duì)象；情形）（《解釋》第39條） （1）“可以”指定 （2）“應(yīng)當(dāng)”指定（四種情形，重點(diǎn)）（盲、聾、啞；未成年人；限制行為能力的人；可能判處死刑的人）（《解釋》第36條） 六、拒絕辯護(hù) 1、被告人拒絕辯護(hù)（次數(shù)；理由；后果）（刑訴39；解釋38、165） A強(qiáng)制辯護(hù)時(shí)，可以拒絕一次，但最終必須有辯護(hù)人參加（拒絕指定辯護(hù)的，要有理由） B其他情形時(shí)，可以拒絕兩次，但最終是不允許委托辯護(hù)人（不需要理由） 2、律師拒絕辯護(hù) 委托事項(xiàng)違法，利用律師提供的服務(wù)從事違法活動(dòng)；隱瞞事實(shí) 六、刑事訴訟代理 1．刑事公訴案件中被害人的代理。（代理人產(chǎn)生的時(shí)間、權(quán)利—與辯護(hù)人基本相同） 2．自訴案件中自訴人的代理。（代理人產(chǎn)生時(shí)間） 3．附帶民事訴訟中的代理。（公訴案件；自訴案件） 第七章 刑事證據(jù) 一、證據(jù)的基本特征 1．客觀性（注意：測(cè)謊儀的結(jié)論；匿名信；意見(jiàn)） 2．關(guān)聯(lián)性（注意：品格材料；類似行為） 3．合法性（非法證據(jù)排除；補(bǔ)充偵查）（《解釋》第61條）、《規(guī)則》第265條） 公檢法以刑訊、威脅、引誘、欺騙等非法手段取得的證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人、被告人的供述，不能作為起訴、定案的依據(jù)。 《規(guī)則》第265條 檢察院審查起訴部門在審查中發(fā)現(xiàn)偵查人員以非法方法收集犯罪嫌疑人供述、被害人陳述、證人證言的，應(yīng)當(dāng)提出糾正意見(jiàn)，同時(shí)應(yīng)當(dāng)要求偵查機(jī)關(guān)另行指派偵查人員重新調(diào)查取證，必要時(shí)人民檢察院也可以自行調(diào)查取證。偵查機(jī)關(guān)未另行指派偵查人員重新調(diào)查取證的，可以依法退回偵查機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查。 二、證據(jù)的法定形式 1．物證、書證 2．證人證言 3．被害人陳述 4．犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解 1）口供； 2）重證據(jù)，重調(diào)查研究，不輕信口供； 3）僅有口供不能定罪； 4）共犯口供 5．鑒定結(jié)論 1）需要由省級(jí)人民政府指定醫(yī)院進(jìn)行的鑒定（三種）：精神病鑒定（不記入辦案期限）；人身傷害鑒定有爭(zhēng)議；保外就醫(yī)。 2）要注意肯定性意見(jiàn)和傾向性意見(jiàn)區(qū)別。 3）鑒定結(jié)論應(yīng)當(dāng)告知：犯罪嫌疑人和被害人 6．視聽(tīng)資料 （與其他證據(jù)的區(qū)別——形成的時(shí)間；制作的主體） 7．勘驗(yàn)、檢查筆錄 三、證據(jù)的分類（重點(diǎn)） 劃分標(biāo)準(zhǔn) 種 類 1、按照證據(jù)的來(lái)源 原始證據(jù) 傳來(lái)證據(jù) 2、與證明對(duì)象的關(guān)系 直接證據(jù)（肯定和否定） 間接證據(jù) 3、證據(jù)的表現(xiàn)形式 言詞證據(jù) 實(shí)物證據(jù) 4．與證明被告人有罪的關(guān)系 有罪證據(jù) 無(wú)罪證據(jù) 運(yùn)用間接證據(jù)定案的規(guī)則：客觀性；關(guān)聯(lián)性；形成完整地證明體系；證據(jù)之間以及證據(jù)與案件之間無(wú)矛盾；結(jié)論唯一。 四、證明對(duì)象 1．實(shí)體法事實(shí)（犯罪構(gòu)成、量刑情節(jié)） 2．程序法事實(shí) 不需要證明的事實(shí)： （1）一般人共同知曉的事實(shí)； （2）已為生效裁決所確認(rèn)的事實(shí)，啟動(dòng)再審程序除外； （3）法律、法規(guī)； （4）控辯雙方?jīng)]有爭(zhēng)議的程序事實(shí)。 （5）根據(jù)法律所推定的事實(shí)； 五、證明責(zé)任 1．公訴案件 1）檢察機(jī)關(guān)承擔(dān) 2）被告人一般不承擔(dān)（例外情形：巨額財(cái)產(chǎn)來(lái)源不明；非法持有國(guó)家絕密、機(jī)密文件、資料、物品罪） 3）法院不承擔(dān) 2．自訴案件 六、證明要求（證明標(biāo)準(zhǔn)） 1．立案（有證據(jù)證明犯罪事實(shí)發(fā)生） 2．逮捕（有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)） 3．偵查終結(jié)（犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)充分。共有三處） 4．審查起訴 5．有罪 6．疑罪從無(wú)（重點(diǎn)）（審查起訴與一審）（一審與二審、死刑、死緩復(fù)核在證據(jù)不足時(shí)的處理） 第八章、強(qiáng)制措施（重點(diǎn)） 一、強(qiáng)制措施的概念與特點(diǎn) 1．特點(diǎn)（適用主體；對(duì)象；目的；法定性；時(shí)間上的臨時(shí)性） 2．與刑罰、行政處罰的不同 3．扭送（不是強(qiáng)制措施。）（對(duì)象：正在犯罪或犯罪后即時(shí)被發(fā)覺(jué)的；通緝?cè)诎福辉姜z逃跑；正在被追捕?？偨Y(jié)為：現(xiàn)行犯或在逃的） 二、拘傳 1．拘傳與傳喚（對(duì)象不同；是否具有強(qiáng)制性不同；二者的關(guān)系） 2．拘傳適用的程序（《解釋》第63條、第64條） （1）負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)； （2）被拘傳人所在的市縣進(jìn)行； （3）2人執(zhí)行； （4）轄區(qū)以外執(zhí)行——通知當(dāng)?shù)氐墓驒z、法 3．時(shí)間 三、取保候?qū)彛ā蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院、公安部、安全部關(guān)于取保候?qū)徣舾蓡?wèn)題的規(guī)定》） 1．取保候?qū)忂m用情形 （1）可能判處管制、拘役或者獨(dú)立適用附加刑的。 （2）可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性的。 （3）應(yīng)當(dāng)逮捕，但患有嚴(yán)重疾病，或者是正在懷孕、哺乳自己嬰兒的婦女。 （4）對(duì)被拘留的，需要逮捕而證據(jù)不符合逮捕條件； （5）提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕后，檢察機(jī)關(guān)不批準(zhǔn)逮捕，需要復(fù)議、復(fù)核的； （6）檢察機(jī)關(guān)決定不起訴，需要復(fù)議復(fù)核的； （7）犯罪嫌疑人、被告人被羈押的案件，不能在刑訴法規(guī)定的偵查羈押、審查起訴、一審、二審期限內(nèi)辦結(jié)，需要繼續(xù)查證、審理的，對(duì)犯罪嫌疑人、被告人可以取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住。 （8）持有效護(hù)照和出入證件，可能出境逃避偵查，但不需要逮捕的 累犯、犯罪集團(tuán)的主犯、以自傷、自殘方法逃避偵查，以及其他嚴(yán)重犯罪的，不適用取保候?qū)彙? 2．取保候?qū)彽姆绞? （1）人保 A保證人的條件：與本案無(wú)牽連；有能力履行保證義務(wù)；享有政治權(quán)利，人身自由沒(méi)有被限制；有固定的住處和收入。（第54條） B義務(wù)：監(jiān)督；及時(shí)報(bào)告 C責(zé)任 a.行政責(zé)任：罰款（1000——2萬(wàn)）； b.刑事責(zé)任 c.民事責(zé)任（前提：協(xié)助逃匿、明知藏匿地點(diǎn)而拒絕提供；如果取保候?qū)彽谋桓嫒送瑫r(shí)也是附帶民事訴訟的被告人，保證人還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但應(yīng)當(dāng)以其保證前附帶民事訴訟原告人提起的訴訟請(qǐng)求數(shù)額為限。）(《解釋》第73條) （2）財(cái)產(chǎn)保（人民幣；起點(diǎn)） 注：不能同時(shí)適用 3．被取保候?qū)徣说牧x務(wù)（第56條） （1）未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得離開所居住的市、縣； （2）在傳訊的時(shí)候及時(shí)到案； （3）不得以任何方式干擾證人作證； （4）不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供。 4．取保候?qū)彽某绦? （1）取保候?qū)彽纳暾?qǐng)。（犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬和律師） （2）決定機(jī)關(guān)（決定數(shù)額；變更） （3）執(zhí)行機(jī)關(guān)（沒(méi)收、退還保證金、罰款） （4）違反的后果（具結(jié)悔過(guò)；重新交納保證金或提供保證人；監(jiān)視；逮捕） 變更逮捕的情形：企圖自殺、逃跑；毀滅、偽造證據(jù)、串供、干擾證人作證；擅自離開，造成嚴(yán)重后果，或者兩次；傳訊不到案，造成嚴(yán)重后果或者兩次；在取保候?qū)徠陂g故意犯罪。 （5）在取保期間涉嫌新的犯罪，保證金的處理 （6）對(duì)沒(méi)收保證金不服的救濟(jì)（向執(zhí)行機(jī)關(guān)的上一級(jí)機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)核） 5．期間（計(jì)算；三機(jī)關(guān)分別適用；需要重新辦理手續(xù)） 四、 監(jiān)視居住 1.適用的對(duì)象 2.被監(jiān)視居住人的義務(wù)（第57條） 注意：與被取保受審人義務(wù)的區(qū)別 （1）自由范圍不同。未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得離開住處；無(wú)固定住處的，未經(jīng)批準(zhǔn)不得 離開指定的居所。 （2）未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得會(huì)見(jiàn)他人。注意：會(huì)見(jiàn)不需要批準(zhǔn)的人：聘請(qǐng)的律師、同 住的家屬。 3.期限 五、拘留 1.適用的條件（現(xiàn)行犯或重大嫌疑分子） （1）正在預(yù)備犯罪、實(shí)行犯罪或者在犯罪后即時(shí)被發(fā)覺(jué)的。 （2）被害人或者在場(chǎng)親眼看見(jiàn)的人指認(rèn)他犯罪的。 （3）在身邊或者住處發(fā)現(xiàn)有犯罪證據(jù)的。 （4）犯罪后企圖自殺、逃跑或者在逃的。 （5）毀滅、偽造證據(jù)或者串供可能的。 （6）不講真實(shí)姓名、住址，身份不明的。 （7）有流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案重大嫌疑的。 2.拘留程序 1） 決定權(quán)（檢察機(jī)關(guān)的權(quán)限）； 2） 執(zhí)行權(quán) 3） 2個(gè)24小時(shí) 在拘留后的24小時(shí)內(nèi)，除有礙偵查或者無(wú)法通知的情形，應(yīng)當(dāng)將拘留的原因和場(chǎng)所，告知其家屬或者單位。在拘留的24小時(shí)之內(nèi)進(jìn)行訊問(wèn)。拘留錯(cuò)誤的，立即釋放，發(fā)放釋放證明書。 當(dāng)檢察院決定拘留的案件，由公安機(jī)關(guān)去執(zhí)行，檢察機(jī)關(guān)訊問(wèn)、通知。 4） 對(duì)縣級(jí)以上人大代表的拘留（現(xiàn)行犯；重大嫌疑分子）；鄉(xiāng)鎮(zhèn)人大代表 5） 異地拘留，應(yīng)當(dāng)通知當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)，當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)協(xié)助 3.拘留羈押期限（與偵查羈押期限的關(guān)系） 1）公安機(jī)關(guān) A 3+7=10 B 3+4+7=14 C 30+7=37 2）檢察機(jī)關(guān) A 10 B 14 4、刑事拘留與民事拘留、行政拘留區(qū)別 區(qū)別 刑事拘留 民事拘留 行政拘留 1．法律性質(zhì)不同 保障刑事訴訟順利進(jìn)行的強(qiáng)制措施，本身不具有懲罰性，是一種審判前的羈押 是對(duì)妨害民事訴訟行為的人采取的，具有懲罰的性質(zhì) 對(duì)違反《治安管理處罰法》的人采取的，具有懲罰性質(zhì) 2．法律依據(jù)不同 《刑事訴訟法》 《民事訴訟法》 《治安管理處罰法》、《行政處罰法》 3．適用對(duì)象不同 現(xiàn)行犯或者重大嫌疑分子 妨害民事訴訟行為的人，包括民事訴訟參與人，也包括案外人。 違反《治安管理處罰法》，不構(gòu)成犯罪的人 4．采用的機(jī)關(guān)不同 公安機(jī)關(guān)、人民檢察院 人民法院 公安機(jī)關(guān) 5．適用目的不同 防止犯罪嫌疑人逃跑、自殺或者繼續(xù)危害社會(huì)，保證刑事訴訟的順利進(jìn)行 保障民事訴訟的順利進(jìn)行 懲罰一般的行政違法者 6．羈押期限不同 一般10日，對(duì)流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案的重大嫌疑分子的最長(zhǎng)拘留期限為37日 15日以下 15日 7．法律后果不同 先行拘留一日的可以折抵刑期一日 是對(duì)有妨害訴訟行為人的懲戒，與判決結(jié)果無(wú)任何關(guān)系，可以提前釋放。 是對(duì)違反《治安管理處罰法》人的處罰 六、逮捕 1.有權(quán)逮捕的主體 （1）批準(zhǔn)逮捕權(quán) （2）決定逮捕權(quán) （3）執(zhí)行逮捕權(quán) 2.逮捕的適用條件 人民檢察院對(duì)有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)，可能判處徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人，采取取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住等方法，尚不足以防止發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性，而有逮捕必要的，應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)或者決定逮捕。 （1）證據(jù)因素（《規(guī)則》第86條） 　　“有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)”是指同時(shí)具備下列情形： 　?。ㄒ唬┯凶C據(jù)證明發(fā)生了犯罪事實(shí)； 　?。ǘ┯凶C據(jù)證明該犯罪事實(shí)是犯罪嫌疑人實(shí)施的； 　?。ㄈ┳C明犯罪嫌疑人實(shí)施犯罪行為的證據(jù)已有查證屬實(shí)的。 　　“犯罪事實(shí)”既可以是單一犯罪行為的事實(shí)，也可以是數(shù)個(gè)犯罪行為中任何一個(gè)犯罪行為的事實(shí)。 （2）刑罰因素 （3）必要性（人身危險(xiǎn)性因素） （數(shù)罪中的一罪符合此條件即可） 3.逮捕的程序 （1）決定期限（拘留的，7天；未被拘留的，15天，最長(zhǎng)不超過(guò)20天） （2）檢察機(jī)關(guān)審查后的處理：批準(zhǔn)與不批準(zhǔn)（沒(méi)有退回補(bǔ)充偵查） “人民檢察院辦理審查逮捕案件，發(fā)現(xiàn)應(yīng)當(dāng)逮捕而公安機(jī)關(guān)未提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕的犯罪嫌疑人的，應(yīng)當(dāng)建議公安機(jī)關(guān)提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕。如果公安機(jī)關(guān)不提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕的理由不能成立的，人民檢察院也可以直接作出逮捕決定，送達(dá)公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。”（《規(guī)則》第103條） （3）逮捕執(zhí)行 A 2人； B 2個(gè)24小時(shí)； C 異地執(zhí)行； D 釋放被逮捕的人或者變更逮捕措施的，應(yīng)當(dāng)通知原批準(zhǔn)的人民檢察院。 （4）不批準(zhǔn)逮捕的救濟(jì)：公安機(jī)關(guān)的復(fù)議、復(fù)核（此期間應(yīng)當(dāng)變更強(qiáng)制措施或釋放被拘留人） （5）特殊的犯罪嫌疑人的逮捕程序（人大代表；涉及國(guó)家安全、政治外交的案件——市級(jí)檢察院層報(bào)最高檢，征求外交部的意見(jiàn)；其他的案件，省檢征求省級(jí)外事部門，報(bào)最高人民檢察院備案；危害國(guó)家安全案件、涉外案件、自偵案件向上級(jí)檢察院備案，接受監(jiān)督。）（《規(guī)則》第93、94條） 4．逮捕的變更 1）逮捕變更為其他措施 A可以變更或解除的情形（嚴(yán)重疾??；正在懷孕或者哺乳） 公安機(jī)關(guān)釋放被逮捕的人或者變更逮捕，應(yīng)當(dāng)通知原批準(zhǔn)的人民檢察院。 B應(yīng)當(dāng)變更或解除（《解釋》第81條） a第一審人民法院判處管制或者宣告緩刑以及單獨(dú)適用附加刑，判決尚未發(fā)生法律效力； b第二審人民法院審理期間，被告人被羈押的時(shí)間已到第一審人民法院對(duì)其判處的刑期期限的； c因進(jìn)行司法鑒定而尚未審結(jié)的案件，法律規(guī)定的期限屆滿的。 2）其他措施變更為逮捕 對(duì)于被取?；蛘弑O(jiān)視的人，如果有社會(huì)危險(xiǎn)性；嚴(yán)重疾病、哺乳的情形消失之后，應(yīng)變更為逮捕 第九章 附帶民事訴訟 一、概述 二、 成立條件 1.以刑事訴訟成立為前提 2.原告人符合法定條件（被害人；無(wú)行為能力的人，法定代理人代為提起；被害人死亡的，近親屬可以提起；國(guó)家、集體財(cái)產(chǎn)遭受損失的，檢察機(jī)關(guān)可以提起） 3.有明確的被告人及具體的要求和事實(shí)依據(jù)（被告人；未成年的監(jiān)護(hù)人；未被追究刑事責(zé)任的共同致害人；遺產(chǎn)繼承人） 4.被害人的物質(zhì)損失是由被告人的犯罪行為造成的 注意： 1）精神損害； 2）物質(zhì)損失——實(shí)際、必然； 3）犯罪行為； 4）非法占有、處置的犯罪案件——《刑附范圍規(guī)定》第五條：非法占有、處置被害人財(cái)產(chǎn)而使其遭受物質(zhì)損失的，由法院直接追繳或者責(zé)令退賠。不能彌補(bǔ)損失，另行提起民事訴訟 5.屬于附帶民事訴訟的受案范圍和受訴人民法院管轄 三、附帶民事訴訟的提起期限和方式 1.期限（立案到一審判決宣告之前）（注意：在二審中可以增加獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求或者對(duì)方反訴，應(yīng)以調(diào)解的方式結(jié)案，調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)另行起訴。但是僅要求增加賠償數(shù)額，可以調(diào)解；如果調(diào)解不成的，法院應(yīng)當(dāng)作出相應(yīng)的判決或裁定。） 2.方式（檢察院；公民） 四、附帶民事訴訟的審理一審程序 1．財(cái)產(chǎn)保全與先予執(zhí)行（與民事訴訟相同） 人民法院審理附帶民事訴訟案件，在必要時(shí)，可以決定查封或者扣押被告人的財(cái)產(chǎn)。但在查封或者扣押過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)注意，不能查封或者扣押被告人享有所有權(quán)以外的他人的財(cái)產(chǎn)。 2．適用法律 人民法院審判附帶民事訴訟案件，除適用刑法、刑事訴訟法外，還應(yīng)當(dāng)適用民法通則、民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定。 3．調(diào)解問(wèn)題（《解釋》第90條、96、97條） （1）范圍 審理附帶民事訴訟案件，除人民檢察院提起的以外，可以調(diào)解，調(diào)解應(yīng)當(dāng)在自愿合法的基礎(chǔ)上進(jìn)行。 （2）時(shí)間——偵查、起訴與審判都可以。法院調(diào)解最終原則。（《解釋》90） 在偵查、預(yù)審、審查起訴階段，有權(quán)提起附帶民事訴訟的人向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院提出賠償要求，已經(jīng)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院記錄在案的，刑事案件起訴后，人民法院應(yīng)當(dāng)按附帶民事訴訟案件受理；經(jīng)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院調(diào)解，當(dāng)事人雙方達(dá)成協(xié)議并已給付，被害人又堅(jiān)持向法院提起附帶民事訴訟的，人民法院也可以受理。 （3）調(diào)解書 經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，審判人員應(yīng)當(dāng)及時(shí)制作調(diào)解書。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后即發(fā)生法律效力。調(diào)解達(dá)成協(xié)議并當(dāng)庭執(zhí)行完畢的，可以不制作調(diào)解書，但應(yīng)當(dāng)記入筆錄，經(jīng)雙方當(dāng)事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章即發(fā)生法律效力。 （4）人民法院認(rèn)定被告人的行為不構(gòu)成犯罪的，對(duì)已經(jīng)提起的附帶民事訴訟，經(jīng)調(diào)解不能達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)一并作出刑事附帶民事判決。 4.舉證責(zé)任 附帶民事訴訟案件的當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。 5.審理順序：現(xiàn)刑后民 （1）開庭審理時(shí)，一般應(yīng)當(dāng)分階段進(jìn)行，先審理刑事部分，然后審理附帶民事部分。 （2）對(duì)于被害人遭受的物質(zhì)損失或者被告人的賠償能力一時(shí)難以確定，以及附帶民事訴訟當(dāng)事人因故不能到庭等案件，為了防止刑事案件審判的過(guò)分遲延，附帶民事訴訟可以在刑事案件審判后，由同一審判組織繼續(xù)審理。如果同一審判組織的成員確實(shí)無(wú)法繼續(xù)參加審判的，可以更換審判組織成員。 6.撤訴問(wèn)題 附帶民事訴訟的原告人經(jīng)人民法院傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，應(yīng)當(dāng)按自行撤訴處理。（《解釋》98） 7．需要考慮的量刑情節(jié)（《規(guī)定》4、5） 被告人已經(jīng)賠償被害人物質(zhì)損失的，人民法院可以作為量刑情節(jié)予以考慮。 8．訴訟費(fèi)用 審理刑事附帶民事訴訟案件，不收取訴訟費(fèi)。 9．無(wú)財(cái)產(chǎn)執(zhí)行的情形（《規(guī)定》3） 人民法院審理附帶民事訴訟案件，依法判決后，查明被告人確實(shí)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)裁定中止或者終結(jié)執(zhí)行。 第十章 期間、送達(dá) 一、 期間與期日 期間：?jiǎn)为?dú)進(jìn)行某項(xiàng)訴訟行為的期限； 期日：共同進(jìn)行訴訟行為的期限。 二、期間的計(jì)算單位和方法 1、計(jì)算單位：時(shí)、日、月（特殊的計(jì)算方式：法定節(jié)假日；路途時(shí)間、郵寄） ①法定節(jié)假日——期間屆滿之日，趕上法定節(jié)假日的要順延到節(jié)假日之后的第一個(gè)工作日為期間屆滿之日。 例外：對(duì)于犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯的在押期間，應(yīng)當(dāng)至期間屆滿之日為止，不得因節(jié)假日而延長(zhǎng)在押期限?！督忉尅返?03條 ②法定期間不包括路途上的時(shí)間。上訴狀或者其它文件在期滿前已經(jīng)交郵的，不算過(guò)期。 2、重新計(jì)算：另有重要罪行的；補(bǔ)充偵查移送審查起訴或?qū)徟械模桓淖児茌牐话l(fā)回重審；程序轉(zhuǎn)換的 3、不計(jì)入辦案期限：身份不明的；精神病鑒定期間；中止審理 三、期間的恢復(fù)（合法的原因，申請(qǐng)、時(shí)間、法院批準(zhǔn)——裁定） 四、送達(dá) 1、 送達(dá)的效力 2、 送達(dá)的方式 分 則 第十一章 立 案 一、立案的材料來(lái)源 二、立案的條件 1．公訴案件（有犯罪事實(shí)發(fā)生；需要追究刑事責(zé)任） 2．自訴案件（自訴范圍；受訴法院管轄；被害人告訴；有明確的被告人、具體訴訟請(qǐng)求和有證據(jù)證明） 三、立案的程序 1．接受材料 1）沒(méi)有管轄權(quán)，應(yīng)當(dāng)接受； 2）報(bào)案、舉報(bào)、控告的形式：口頭和書面； 報(bào)案：（1）主體是一切單位和個(gè)人；（2）內(nèi)容為犯罪事實(shí) 舉報(bào)：（1）主體是被害人以外的一切單位和個(gè)人；（2）內(nèi)容：犯罪事實(shí)、犯罪人 控告：（1）主體僅指被害人（2）內(nèi)容：犯罪事實(shí)、犯罪人 3）注意誣告與錯(cuò)告； 4）保障報(bào)案人等及其近親屬的安全、保密 2.對(duì)立案材料的審查 3.初查 注意：不能采取強(qiáng)制性措施（不能對(duì)人采取強(qiáng)制措施；對(duì)物不能強(qiáng)制） 4.對(duì)立案材料的處理——立案；不立案 四、立案監(jiān)督 1.控告人的復(fù)議（原決定機(jī)關(guān)）（沒(méi)有復(fù)核） 2.檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督 3.被害人的制約 第 十 二 章 偵 查 一、偵查行為 1.訊問(wèn)犯罪嫌疑人 1）訊問(wèn)的人員和人數(shù)； 2）訊問(wèn)時(shí)間、地點(diǎn)（市縣內(nèi)指定的地點(diǎn)或其住處）； 3）訊問(wèn)的步驟與方法：首先訊問(wèn)的內(nèi)容；犯罪嫌疑人如實(shí)回答的義務(wù)（刑訴法第93條）；個(gè)別進(jìn)行； 4）訊問(wèn)特殊主體：未成年人、聾啞人 5）制作訊問(wèn)筆錄（簽字——犯罪嫌疑人、偵查人員；自行書寫供述） 6）訊問(wèn)犯罪嫌疑人禁止性規(guī)定 注意： 1）偵查階段聘請(qǐng)律師的時(shí)間 2）偵查階段聘請(qǐng)律師是否需要經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)、會(huì)見(jiàn)是否需要經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)（涉及國(guó)家秘密的） 3）偵查階段律師的權(quán)利（第96條）（刑訴法第96條——提供法律咨詢、代理申訴、控告，申請(qǐng)取保候?qū)?，了解涉嫌的罪名，?huì)見(jiàn)） 4）會(huì)見(jiàn)時(shí)偵查機(jī)關(guān)“可以”在場(chǎng) 5）安排會(huì)見(jiàn)的時(shí)間（48小時(shí)；五類案件5天） 修改后《律師法》第33條：犯罪嫌疑人被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問(wèn)或者采取強(qiáng)制措施之日起，受委托的律師憑律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務(wù)所證明和委托書或者法律援助公函，有權(quán)會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人、被告人并了解有關(guān)案件情況。律師會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人、被告人，不被監(jiān)聽(tīng)。 2.詢問(wèn)證人和被害人 1）詢問(wèn)證人的地點(diǎn)（單位、住處；必要時(shí)，公安機(jī)關(guān)或檢察院） 2）個(gè)別進(jìn)行 3）如實(shí)作證 4）保證安全 5）詢問(wèn)未成年人，通知法定代理人到場(chǎng) 6）步驟與方法：首先讓他作連續(xù)的陳述；禁止性規(guī)定 7）制作筆錄 3.勘驗(yàn)、檢查 1）尸體檢驗(yàn)； 2）人身檢查（犯罪嫌疑人、被害人；檢查婦女的身體）； 3）偵查實(shí)驗(yàn)（公安機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)；批準(zhǔn)；禁止性規(guī)定） 4）復(fù)驗(yàn)、復(fù)查（退回公安機(jī)關(guān)，也可以由檢察院） 4.搜查 1）主體； 2）搜查證；拘留、逮捕，情況緊急時(shí)，可以不用搜查證； 3）見(jiàn)證人； 4）搜查婦女的身體 5.扣押物證、書證 1）對(duì)象，無(wú)關(guān)的應(yīng)在3天之內(nèi)解除； 2）查詢、凍結(jié)，但不得扣劃存款、匯款； 3）不得重復(fù)凍結(jié) 6.鑒定（鑒定的主體；鑒定的事項(xiàng)；省級(jí)人民政府指定的醫(yī)院；精神病鑒定不計(jì)入辦案期限） 7.辨認(rèn) 1）主持的偵查人員不少2人； 2）個(gè)別進(jìn)行； 3）公安機(jī)關(guān)：7人；10張照片；檢察機(jī)關(guān)：5； 4）對(duì)象的相似性 8.通緝 1）對(duì)象：應(yīng)逮捕在逃； 2）發(fā)布機(jī)關(guān)：公安機(jī)關(guān) 3）超出轄區(qū)范圍內(nèi)的，有權(quán)決定的上級(jí)機(jī)關(guān)發(fā)布 二、偵查終結(jié) 1.偵查終結(jié)的條件 2.偵查終結(jié)后案件的處理 3.偵查羈押的期限 （2；1；2；2；無(wú)期限——特別重大的，程序）(第124—127條) （1）對(duì)犯罪嫌疑人逮捕后的偵查羈押期限不得超過(guò)2個(gè)月（一般）；案情復(fù)雜、期限屆滿不能終結(jié)的案件，可以經(jīng)上一級(jí)檢察院批準(zhǔn)延長(zhǎng)1個(gè)月（124條） （2）下列案件在124條規(guī)定的期限屆滿不能偵查終結(jié)的，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市檢察院批準(zhǔn)或者決定，可以延長(zhǎng)2個(gè)月(126條)： A交通十分不便的邊遠(yuǎn)地區(qū)的重大復(fù)雜案件； B重大的犯罪集團(tuán)案件； C流竄作案的重大復(fù)雜案件； D犯罪涉及面廣，取證困難的重大復(fù)雜案件。 （3）對(duì)犯罪嫌疑人可能判處10年有期徒刑以上刑罰，依照本法第126條規(guī)定延長(zhǎng)期限屆滿，仍不能偵查終結(jié)的，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民檢察院批準(zhǔn)或者決定，可以再延長(zhǎng)二個(gè)月。 （4）無(wú)期限 因?yàn)樘厥庠?，在較長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)不宜交付審判的特別重大復(fù)雜的案件，由最高人民檢察院報(bào)請(qǐng)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)延期審理。 特殊期限：另有重要罪行的（由公安機(jī)關(guān)決定，不再經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)。但須報(bào)人民檢察院備案）；身份不明的；精神病鑒定 三、檢察機(jī)關(guān)的自偵案件 拘留種類和期限； 撤銷案件：刑訴法第15條之一；沒(méi)有犯罪或者犯罪行為并非犯罪嫌疑人所為 四、補(bǔ)充偵查 1.人民檢察院審查起訴的補(bǔ)充偵查（第140條；《規(guī)則》268-270條） （1）主體： 公安機(jī)關(guān)偵查的案件：退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查，或者由檢察機(jī)關(guān)自行偵查； 檢察機(jī)關(guān)偵查的案件，只能退回檢察院自偵部門補(bǔ)充偵查 （2）期限和次數(shù)：每次1個(gè)月，2次。（注意：只適用于退回） （3）后果： A、經(jīng)過(guò)1次補(bǔ)充偵查的，證據(jù)不足，可以不起訴或者繼續(xù)補(bǔ)充偵查。 B、經(jīng)過(guò)第2次補(bǔ)充偵查，證據(jù)仍然不足的，應(yīng)當(dāng)不起訴。 （4）審查起訴的計(jì)算：退回補(bǔ)充偵查的，期限重新計(jì)算。 2.法庭審理中的補(bǔ)充偵查 （1）建議主體：檢察院和法院（法院建議權(quán)——《解釋》第 159 條） （2）補(bǔ)偵的主體：檢察院。必要時(shí)可以由公安機(jī)關(guān)協(xié)助。 （3）期限和次數(shù)：每次1個(gè)月，2次。 （4）后果：在補(bǔ)充偵查延期審理的后，檢察機(jī)關(guān)不申請(qǐng)恢復(fù)庭審的，法院決定按撤訴處理。 （5）審判期間的計(jì)算：出現(xiàn)補(bǔ)充偵查的，期限應(yīng)當(dāng)重新計(jì)算。 第十三章 起 訴 一、審查起訴的程序 1、受理案件的條件 檢察院受理案件的條件是純粹程序性的：檢察院享有管轄權(quán)；案件材料齊備；隨案移送了相關(guān)財(cái)物；犯罪嫌疑人在案。（《規(guī)則》第245、247條） 2、對(duì)移送案件受理后的處理：（《規(guī)則》246、248） （1）具備受理?xiàng)l件的 （2）材料不齊備或者相關(guān)財(cái)物沒(méi)有隨案移送的 （應(yīng)當(dāng)要求公安機(jī)關(guān)在三日內(nèi)補(bǔ)送） （3）對(duì)于犯罪嫌疑人在逃的（即不在案） 對(duì)于犯罪嫌疑人在逃的，應(yīng)當(dāng)要求公安機(jī)關(guān)在采取必要措施保證犯罪嫌疑人到案后移送審查起訴。 共同犯罪的部分犯罪嫌疑人在逃的，應(yīng)當(dāng)要求公安機(jī)關(guān)在采取必要措施保證在逃的犯罪嫌疑人到案后另案移送審查起訴，對(duì)在案的犯罪嫌疑人的審查起訴應(yīng)當(dāng)照常進(jìn)行。 （4）沒(méi)有管轄權(quán)的——移送有管轄權(quán)的檢察院 各級(jí)人民檢察院提起公訴的案件，應(yīng)當(dāng)與人民法院審判管轄相適應(yīng)；沒(méi)有管轄權(quán)，應(yīng)當(dāng)移送或者指定有管轄權(quán)的檢察院。 二、審查起訴 1、審查起訴的內(nèi)容 （實(shí)體和程序；刑事和民事——凡是與偵查活動(dòng)相關(guān)的） 2、審查起訴的步驟與方法 （審閱案卷材料；應(yīng)當(dāng)訊問(wèn)犯罪嫌疑人，聽(tīng)取被害人和犯罪嫌疑人、被害人委托的人的意見(jiàn)；補(bǔ)充偵查 人民檢察院在辦理公安機(jī)關(guān)移送起訴的案件中，發(fā)現(xiàn)遺漏依法應(yīng)當(dāng)移送審查起訴同案犯罪嫌疑人的，應(yīng)當(dāng)建議公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充移送審查起訴；對(duì)于犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分的，人民檢察院也可以直接提起公訴。（《規(guī)則》280） 3.審查起訴的期限（1，半個(gè)月）（補(bǔ)充偵查，重新計(jì)算）（中止審查的情形） 4.決定 三、提起公訴 1.提起公訴的條件（犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分；依照法律追究刑事責(zé)任） 2.起訴材料的移送 1） 普通程序（起訴書、證據(jù)目錄、證人名單，主要證據(jù)復(fù)印件或照片） “主要證據(jù)”（《規(guī)則》第283條）（有罪的證據(jù)部分：物證，視聽(tīng)資料全部；鑒定的結(jié)論） 　　主要證據(jù)包括： 　?。ㄒ唬┢鹪V書中涉及的各種證據(jù)種類中的主要證據(jù)； 　　（二）多個(gè)同種類證據(jù)中被確定為“主要證據(jù)”的； 　?。ㄈ┳鳛榉ǘ啃糖楣?jié)的自首、立功、累犯、中止、未遂、正當(dāng)防衛(wèi)的證據(jù)。 2） 簡(jiǎn)易程序 三、不起訴 1．不起訴的種類 （1）絕對(duì)不起訴。 （2）相對(duì)不起訴。（第142條第2款） （3）存疑不起訴。（第140條第4款） 類 型 法定不起訴 酌定不起訴 證據(jù)不足不起訴 適用情形 刑事訴訟法第15條 犯罪情節(jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰。包括：國(guó)外犯罪受過(guò)刑事處罰的；聾啞人或盲人；預(yù)備、中止；從犯、脅從犯；自首、立功 證據(jù)不足 決定機(jī)構(gòu) 檢察長(zhǎng) 檢察委員會(huì) 察委員會(huì) 后果 應(yīng)當(dāng) 可以 第一次補(bǔ)偵，證據(jù)不足，可以；第二次補(bǔ)偵，證據(jù)不足，應(yīng)當(dāng) 2．不起訴的程序 （1）不起訴的公開宣布（生效） （2）送到：被不起訴人和其單位（告知申訴；在押的處理——釋放）； 公安機(jī)關(guān)； 被害人、近親屬、訴訟代理人（告知申訴） （3）對(duì)被不起訴人：訓(xùn)誡，責(zé)令具結(jié)悔過(guò)、賠禮道歉、賠償損失；建議主管機(jī)關(guān)行政處罰、行政處分或者沒(méi)收其違法所得 對(duì)涉案財(cái)物的處理：解除扣押、凍結(jié) 3． 不起訴的救濟(jì)程序 （1）被不起訴人的救濟(jì)（只能針對(duì)第二類；申訴的機(jī)關(guān)；7天） （2）被害人的救濟(jì)（三類都可以申訴；申訴的機(jī)關(guān)；7天） （3）公安機(jī)關(guān)的救濟(jì)（三類都可以；復(fù)議、復(fù)核） 三、提起自訴的程序 1．自訴案件的范圍 2．自訴案件的提起條件（有適格的自訴人；有明確的被告人和具體的訴訟請(qǐng)求；屬于自訴范圍；有證據(jù)證明；屬于受訴法院管轄） 第十四章 審判概述 一、刑事審判的原則 1．公開審判（重點(diǎn)：四種例外）； 2．直接言詞； 3．辯論原則； 4．集中審理（不能更換審判主體；不中斷審理，及時(shí)裁判） 二、兩審終審制 （例外） 二、 審判組織 1.獨(dú)任制 2.合議庭 （1）組成與人數(shù)： A一審：基層和中級(jí)：3，高級(jí)、最高：3-7 B二審：3-5 C死刑復(fù)核：3 （2）人民陪審員《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于完善人民陪審制度的決定》 A陪審范圍（一審）：A有較大社會(huì)影響的，B被告人要求適用陪審員； B條件：擁護(hù)憲法；年滿23周歲；品行良好；身體健康；一般應(yīng)當(dāng)具有大專以上文化程度。 不得擔(dān)任陪審員的情形：①人大常委會(huì)組成人員、②公（安）、檢、法、司現(xiàn)職人員及執(zhí)業(yè)律師、③受過(guò)刑事處罰的、④被開除公職的。 （C）產(chǎn)生和任期：基層人大常委會(huì)任免；名單：基層法院；任期：5年 （D）權(quán)利與義務(wù)（不能擔(dān)任審判長(zhǎng)；可以要求合議庭將案件提請(qǐng)?jiān)洪L(zhǎng)決定是否提交審判委員會(huì)討論決定） 3．審判委員會(huì)（范圍和程序） 對(duì)疑難、復(fù)雜、重大的案件，合議庭認(rèn)為難以作出決定的，可以提請(qǐng)?jiān)洪L(zhǎng)決定提交審判委員會(huì)討論決定：；獨(dú)任審判的案件， 開