注會經(jīng)濟(jì)法·十五競爭法律制度

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精選資料 第十五章 競爭法律制度 考試大綱 （十五）競爭法律制度 1．競爭法的一般理論 （1）競爭與競爭法的概念 （2）競爭法立法模式 （3）反不正當(dāng)競爭法與反壟斷法的關(guān)系 2．反不正當(dāng)競爭法律制度 （1）反不正當(dāng)競爭法基本理論 （2）仿冒行為及其法律規(guī)制 （3）商業(yè)賄賂行為及其法律規(guī)制 （4）虛假宣傳行為及其法律規(guī)制 （5）侵犯商業(yè)秘密行為及其法律規(guī)制 （6）不正當(dāng)有獎銷售行為及其法律規(guī)制 （7）詆毀商譽(yù)行為及其法律規(guī)制 3．反壟斷法律制度 （1）反壟斷法基本理論 （2）反壟斷法實(shí)施機(jī)制 （3）相關(guān)市場及其界定 （4）壟斷協(xié)議及其法律規(guī)制 （5）濫用市場支配地位行為及其法律規(guī)制 （6）經(jīng)營者集中及其法律規(guī)制 （7）濫用行政權(quán)力排除、限制競爭及其法律規(guī)制 1 1 1 1 2 2 2 2 2 2 2 2 2 3 3 3 2 第一節(jié) 競爭法的一般理論（略） 第二節(jié) 反不正當(dāng)競爭法律制度 一、仿冒行為（P520） 1．假冒他人注冊商標(biāo)的行為 （1）未經(jīng)注冊商標(biāo)權(quán)利人許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或相近似的商標(biāo)的； （2）銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品的； （3）偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的； （4）給他人注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。 2．擅自使用知名商品“特有的”名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品“近似的”名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品 【司法解釋1】在“不同地域范圍內(nèi)”使用相同或者近似的知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，在后使用者能夠證明其“善意使用”的，不構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為；因后來的經(jīng)營活動進(jìn)入“相同地域范圍”而使其商品來源足以產(chǎn)生混淆，在先使用者請求責(zé)令在后使用者附加足以區(qū)別商品來源的其他標(biāo)識的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。 【司法解釋2】知名商品特有的名稱、包裝、裝潢中含有本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量以及其他特點(diǎn)，或者含有地名，他人因客觀敘述商品而正當(dāng)使用的，不構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為。 【司法解釋3】由經(jīng)營者營業(yè)場所的裝飾、營業(yè)用具的式樣、營業(yè)人員的服飾等構(gòu)成的具有獨(dú)特風(fēng)格的整體營業(yè)形象，可以認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法規(guī)定的“裝潢”。足以使相關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認(rèn)，包括誤認(rèn)為與知名商品的經(jīng)營者具有許可使用、關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系等特定聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品”。 3．擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品 【司法解釋】具有一定的市場知名度、為相關(guān)公眾所知悉的自然人的筆名、藝名等，可以認(rèn)定為上述所稱的“姓名”。（2009年新制度多選題） 4．在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示 【例題1單選題】甲公司將其生產(chǎn)并上市銷售的糖果冠以“大白免”商標(biāo)，且其字體、圖案與乙公司的注冊商標(biāo)—“大白兔”非常相似?！按蟀淄谩痹谔枪放浦兄群芨摺８鶕?jù)反不正當(dāng)競爭法律制度的規(guī)定，下列對甲公司行為定性的表述中，正確的是（ ）。 A．假冒他人的注冊商標(biāo) B．擅自使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品 C．擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品 D．在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量做引人誤解的虛假表示 【答案】A 【解析】未經(jīng)注冊商標(biāo)權(quán)利人許可，在同一種或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者“相近似”的商標(biāo)，屬于假冒他人注冊商標(biāo)的行為。在本題中，甲公司的行為是在同一種商品上，使用與注冊商標(biāo)“大白兔”相類似的商標(biāo)（而不是名稱、包裝或者裝潢）“大白免”，屬于假冒他人注冊商標(biāo)的行為。 【例題2多選題】甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司仿冒其“相國酒”的特有名稱和裝潢，擬訴請法院認(rèn)定乙公司的行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭，責(zé)令停止侵權(quán)并賠償損失。根據(jù)反不正當(dāng)競爭法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于甲公司應(yīng)當(dāng)舉證的事項中，正確的有（ ）。 A．甲公司的“相國酒”在相關(guān)市場上具有一定的知名度 B．“相國酒”是甲公司特有的商品名稱，其裝潢具有顯著特征 C．乙公司的“相國酒”名稱和裝潢與甲公司的混同，導(dǎo)致混淆 D．乙公司的仿冒行為給甲公司造成了損害 【答案】ABCD 【解析】擅自使用知名商品“特有的”名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品“近似的”名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品的，構(gòu)成仿冒行為。 二、商業(yè)賄賂行為（P521） 1．經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品。在賬外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在賬外暗中收受回扣的，以受賄論處。 2．經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實(shí)入賬。 【解釋】回扣與正當(dāng)?shù)恼劭?、傭金的根本區(qū)別在于，折扣和傭金必須如實(shí)入賬，而回扣是賬外暗中進(jìn)行的。 三、虛假宣傳行為（P522～P523） 1．虛假宣傳行為是指經(jīng)營者利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作方法、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳的行為。 2．廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反規(guī)定，利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴(yán)重的，處2年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。 【司法解釋1】經(jīng)營者具有下列行為之一，足以造成相關(guān)公眾誤解的，可以認(rèn)定為“引人誤解的虛假宣傳行為”：（1）對商品作片面的宣傳或者對比的；（2）將科學(xué)上未定論的觀點(diǎn)、現(xiàn)象等當(dāng)作定論的事實(shí)用于商品宣傳的；（3）以歧義性語言或者其他引人誤解的方式進(jìn)行商品宣傳的。 【司法解釋2】以明顯的夸張方式宣傳商品，不足以造成相關(guān)公眾誤解的，不屬于引人誤解的虛假宣傳行為。 【例題單選題】根據(jù)反不正當(dāng)競爭法律制度的規(guī)定，經(jīng)營者的下列行為中，不屬于引人誤解的虛假宣傳行為的是（ ）。 A．對商品作片面的宣傳或者對比的 B．將科學(xué)上未定論的觀點(diǎn)、現(xiàn)象等當(dāng)作定論的事實(shí)用于商品宣傳的 C．以歧義性語言或者其他引人誤解的方式進(jìn)行商品宣傳的 D．以明顯的夸張方式宣傳商品，但不足以造成相關(guān)公眾誤解的 【答案】D 四、侵犯商業(yè)秘密行為（P523～P524）（2009年新制度多選題） 商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。 1．商業(yè)秘密的特征 （1）秘密性 【司法解釋】不為公眾所知悉，是指有關(guān)信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得。有下列情形之一的，可以認(rèn)定有關(guān)信息不構(gòu)成“不為公眾所知悉”：（1）該信息為其所屬技術(shù)或者經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的人的一般常識或者行業(yè)慣例；（2）該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡單組合等內(nèi)容，進(jìn)入市場后相關(guān)公眾通過觀察產(chǎn)品即可直接獲得；（3）該信息已經(jīng)在公開出版物或者其他媒體上公開披露；（4）該信息已通過公開的報告會、展覽等方式公開；（5）該信息從其他公開渠道可以獲得；（6）該信息無需付出一定的代價而容易獲得。 （2）商業(yè)性 （3）保密性 【司法解釋】保密措施，是指權(quán)利人為防止信息泄漏所采取的與其商業(yè)價值等具體情況相適應(yīng)的合理保護(hù)措施。具有下列情形之一，在正常情況下足以防止涉密信息泄漏的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定權(quán)利人采取了保密措施：（1）限定涉密信息的知悉范圍，只對必須知悉的相關(guān)人員告知其內(nèi)容；（2）對于涉密信息載體采取加鎖等防范措施；（3）在涉密信息的載體上標(biāo)有保密標(biāo)志；（4）對于涉密信息采用密碼或者代碼等；（5）簽訂保密協(xié)議；（6）對于涉密的機(jī)器、廠房、車間等場所限制來訪者或者提出保密要求；（7）確保信息秘密的其他合理措施。 2．侵犯商業(yè)秘密的行為界定 （1）以偷盜、利誘、脅迫等不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密； （2）披露、使用或者允許他人使用以偷盜、利誘、脅迫等不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密； （3）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密； （4）第三人明知上述行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。 【司法解釋】通過自行開發(fā)研制或者反向工程等方式獲得的商業(yè)秘密，不認(rèn)定為上述第（1）、（2）項侵犯商業(yè)秘密行為。所謂“反向工程”，是指通過技術(shù)手段對從公開渠道取得的產(chǎn)品進(jìn)行拆卸、測繪、分析等而獲得該產(chǎn)品的有關(guān)技術(shù)信息。當(dāng)事人以不正當(dāng)手段知悉了他人的商業(yè)秘密之后，又以反向工程為由主張獲取行為合法的，人民法院不予支持。 【案例】甲公司最新研制的自動煮蛋器已經(jīng)上市，該公司對相關(guān)技術(shù)資料采取了嚴(yán)格的保密措施。乙公司從市場購得一臺甲公司生產(chǎn)的自動煮蛋器，通過拆解掌握了該產(chǎn)品的技術(shù)原理，并組織生產(chǎn)相同的產(chǎn)品。在本題中，乙公司的行為并未侵犯甲公司的商業(yè)秘密。 【例題多選題】下列各項中，可構(gòu)成《反不正當(dāng)競爭法》的保護(hù)對象的有（ ）。（2009年新制度） A．只限家族內(nèi)部直系男性親屬知悉的某祖?zhèn)髦嗅t(yī)驗方 B．公司作為商業(yè)秘密保護(hù)的某產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，但相關(guān)公眾很容易通過觀察該公司在市場上銷售的產(chǎn)品而直接獲得 C．某著名連鎖經(jīng)營快餐店的店堂裝飾、營業(yè)用具樣式、營業(yè)人員服飾等構(gòu)成的具有獨(dú)特風(fēng)格的整體營業(yè)形象 D．某著名二人轉(zhuǎn)演員的藝名 【答案】ACD 【解析】（1）選項A：不公開配方屬于商業(yè)秘密；（2）選項B：根據(jù)司法解釋，不構(gòu)成“不為公眾所知悉”，不屬于商業(yè)秘密；（3）選項C：根據(jù)司法解釋，由經(jīng)營者營業(yè)場所的裝飾、營業(yè)用具的式樣、營業(yè)人員的服飾等構(gòu)成的具有獨(dú)特風(fēng)格的整體營業(yè)形象，可以認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法規(guī)定的“裝潢”；（4）選項D：根據(jù)司法解釋，具有一定的市場知名度、為相關(guān)公眾所知悉的自然人的筆名、藝名等，可以認(rèn)定為上述所稱的“姓名”。 五、不正當(dāng)有獎銷售行為（P524～P525） 1．采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進(jìn)行有獎銷售。 2．利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品。 3．抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過5000元。 六、詆毀商譽(yù)行為（P525） 1．行為人對詆毀競爭對手的故意 違法經(jīng)營者捏造、散布虛偽事實(shí)，對競爭對手商譽(yù)進(jìn)行詆毀的行為并非出于言行不慎，而是故意為之，目的在于削弱對手的競爭能力。 2．詆毀行為的客體是競爭者的商業(yè)信譽(yù)和商品聲譽(yù) 經(jīng)營者只對競爭對手個人名譽(yù)進(jìn)行攻擊，不涉及商譽(yù)的，則屬一般的人身權(quán)侵害行為。詆毀與自己毫無競爭關(guān)系的非同業(yè)競爭者的商譽(yù)，也不構(gòu)成此項不正當(dāng)競爭行為。 3．行為人采取了捏造、散布虛假事實(shí)的手段 如果經(jīng)營者散布的對競爭對手不利的事實(shí)客觀存在，則不構(gòu)成此項不正當(dāng)競爭行為。 第三節(jié) 反壟斷法律制度 【解釋1】（1）境內(nèi)經(jīng)濟(jì)活動中的壟斷行為，適用《反壟斷法》；（2）境外的壟斷行為，對境內(nèi)市場競爭產(chǎn)生排除、限制影響的，適用《反壟斷法》。 【解釋2】《反壟斷法》主要對以“經(jīng)營者”為行為主體的下列壟斷行為予以規(guī)制：（1）經(jīng)營者達(dá)成壟斷協(xié)議；（2）經(jīng)營者濫用市場支配地位；（3）具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中。此外，《反壟斷法》設(shè)專章規(guī)定“禁止濫用行政權(quán)力排除、限制競爭行為”。 【解釋3】（P527）適用除外：（1）經(jīng)營者依法行使知識產(chǎn)權(quán)的行為，不適用《反壟斷法》；但是，經(jīng)營者濫用知識產(chǎn)權(quán)，排除、限制競爭的行為，不可排除《反壟斷法》的適用；（2）《反壟斷法》對農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者及農(nóng)村經(jīng)濟(jì)組織在農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)、加工、銷售、運(yùn)輸、儲存等經(jīng)營活動中實(shí)施的聯(lián)合或者協(xié)同行為排除適用。 【解釋4】（2011年調(diào)整）反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)：（1）國家工商局負(fù)責(zé)壟斷協(xié)議，濫用市場支配地位，濫用行政權(quán)力排除、限制競爭方面的反壟斷執(zhí)法工作；（2）國家發(fā)改委負(fù)責(zé)依法查處價格壟斷行為；（3）商務(wù)部負(fù)責(zé)經(jīng)營者集中行為的反壟斷審查工作。 一、壟斷協(xié)議 【解釋1】壟斷協(xié)議，也稱限制競爭協(xié)議、聯(lián)合限制競爭行為，是指兩個或兩個以上經(jīng)營者排除、限制競爭的協(xié)議、決定或者其他協(xié)同行為。 【解釋2】（2011年新增）根據(jù)2010年12月發(fā)布的《工商行政管理機(jī)關(guān)禁止壟斷協(xié)議行為的規(guī)定》，認(rèn)定“其他協(xié)同行為”，應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：（1）經(jīng)營者的市場行為是否具有一致性；（2）經(jīng)營者之間是否進(jìn)行過意思聯(lián)絡(luò)或者信息交流；（3）經(jīng)營者能否對一致行為作出合理的解釋。此外，認(rèn)定其他協(xié)同行為，還應(yīng)當(dāng)考慮相關(guān)市場的結(jié)構(gòu)情況、競爭狀況、市場變化情況、行業(yè)情況等。 【解釋3】根據(jù)參與壟斷協(xié)議的經(jīng)營者之間是否具有競爭關(guān)系，一般將壟斷協(xié)議分為橫向壟斷協(xié)議和縱向壟斷協(xié)議。橫向壟斷協(xié)議是具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者達(dá)成的聯(lián)合限制競爭行為；縱向壟斷協(xié)議是指同一產(chǎn)業(yè)中處于不同市場環(huán)節(jié)而具有買賣關(guān)系的企業(yè)通過共謀達(dá)成的聯(lián)合限制競爭行為，如生產(chǎn)商與銷售商之間關(guān)于限制轉(zhuǎn)售價格的協(xié)議。 【解釋4】（2011年新增）從我國執(zhí)法體制的角度，壟斷協(xié)議還可分為價格壟斷協(xié)議和非價格壟斷協(xié)議。國家發(fā)改委于2010年12月發(fā)布的《反價格壟斷規(guī)定》對價格壟斷協(xié)議進(jìn)行了界定，即指在價格方面排除、限制競爭的協(xié)議、決定或者其他協(xié)同行為。除價格壟斷協(xié)議以外的其他壟斷協(xié)議為非價格壟斷協(xié)議。價格壟斷協(xié)議由國家發(fā)改委依法查處，非價格壟斷協(xié)議則由國家工商局依法查處。 1．《反壟斷法》禁止的橫向壟斷協(xié)議（P533） （1）固定或者變更商品價格； （2）限制商品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量； （3）分割銷售市場或者原材料采購市場； （4）限制購買新技術(shù)、新設(shè)備或者限制開發(fā)新技術(shù)、新產(chǎn)品； （5）聯(lián)合抵制交易； （6）國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)定的其他壟斷協(xié)議。 【解釋1】（2011年新增）實(shí)踐中，固定或者變更商品價格的協(xié)議的表現(xiàn)形式多樣。最簡單、最基本的方式如經(jīng)營者之間通過協(xié)議統(tǒng)一確定、維持商品的價格，或統(tǒng)一提高商品價格。也有的表現(xiàn)為非絕對地限制經(jīng)營者的定價自由，而是對經(jīng)營者定價過程設(shè)定統(tǒng)一的限制條件，從而實(shí)現(xiàn)固定價格、限制競爭的目的。根據(jù)《反價格壟斷規(guī)定》，上述限制條件主要包括：（1）固定或者變更價格變動幅度；（2）固定或者變更對價格有影響的手續(xù)費(fèi)、折扣或者其他費(fèi)用；（3）使用約定的價格作為與第三方交易的基礎(chǔ)；（4）約定采用據(jù)以計算價格的標(biāo)準(zhǔn)公式；（5）約定未經(jīng)參加協(xié)議的其他經(jīng)營者同意不得變更價格等。 【解釋2】（2011年新增）限制數(shù)量的壟斷協(xié)議包括限制商品生產(chǎn)數(shù)量和限制商品銷售數(shù)量兩種形式。根據(jù)《工商行政管理機(jī)關(guān)禁止壟斷協(xié)議行為的規(guī)定》，具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者不得就限制商品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量達(dá)成下列壟斷協(xié)議：（1）以限制產(chǎn)量、固定產(chǎn)量、停止生產(chǎn)等方式限制商品的生產(chǎn)數(shù)量或者限制商品特定品種、型號的生產(chǎn)數(shù)量；（2）以拒絕供貨、限制商品投放量等方式限制商品的銷售數(shù)量或者限制商品特定品種、型號的銷售數(shù)量。 【解釋3】（2011年新增）《反壟斷法》將分割市場的壟斷協(xié)議區(qū)分為分割銷售市場的協(xié)議和分割原材料采購市場的協(xié)議?！豆ど绦姓芾頇C(jī)關(guān)禁止壟斷協(xié)議行為的規(guī)定》禁止具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者就分割銷售市場或者原材料采購市場達(dá)成下列壟斷協(xié)議：（1）劃分商品銷售地域、銷售對象或者銷售商品的種類、數(shù)量；（2）劃分原料、半成品、零部件、相關(guān)設(shè)備等原材料的采購區(qū)域、種類、數(shù)量；（3）劃分原料、半成品、零部件、相關(guān)設(shè)備等原材料的供應(yīng)商。 2．《反壟斷法》禁止的縱向壟斷協(xié)議（P535） （1）固定向第三人轉(zhuǎn)售商品的價格； （2）限定向第三人轉(zhuǎn)售商品的最低價格； （3）國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)定的其他壟斷協(xié)議。 【例題1單選題】根據(jù)反壟斷法律制度的規(guī)定，下列各項中，屬于法律禁止的縱向壟斷協(xié)議的是（ ）。 A．限制開發(fā)新技術(shù)、新產(chǎn)品 B．限制商品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量 C．限制購買新技術(shù)、新設(shè)備 D．限定向第三人轉(zhuǎn)售商品的最低價格 【答案】D 【解析】選項ABC屬于法律禁止的橫向壟斷協(xié)議。 【例題2多選題】根據(jù)反壟斷法律制度的規(guī)定，下列各項中，屬于法律禁止的壟斷協(xié)議的有（ ）。 A．經(jīng)營者之間達(dá)成協(xié)議，固定或者變更價格變動幅度 B．經(jīng)營者之間達(dá)成協(xié)議，使用約定的價格作為與第三方交易的基礎(chǔ) C．經(jīng)營者之間達(dá)成協(xié)議，以限制產(chǎn)量、固定產(chǎn)量、停止生產(chǎn)等方式限制商品的生產(chǎn)數(shù)量 D．經(jīng)營者之間達(dá)成協(xié)議，以拒絕供貨、限制商品投放量等方式限制商品的銷售數(shù)量 【答案】ABCD 【解析】（1）選項AB：屬于法律禁止的“固定或者變更商品價格”的壟斷協(xié)議；（2）選項CD：屬于法律禁止的“限制數(shù)量”的壟斷協(xié)議。 3．可被《反壟斷法》豁免的壟斷協(xié)議類型（P536）（2009年新制度多選題） （1）為改進(jìn)技術(shù)、研究開發(fā)新產(chǎn)品的； （2）為提高產(chǎn)品質(zhì)量、降低成本、增進(jìn)效率，統(tǒng)一產(chǎn)品規(guī)格、標(biāo)準(zhǔn)或者實(shí)行專業(yè)化分工的； （3）為提高中小經(jīng)營者經(jīng)營效率，增強(qiáng)中小經(jīng)營者競爭力的； （4）為實(shí)現(xiàn)節(jié)約能源、保護(hù)環(huán)境、救災(zāi)救助等社會公共利益的； （5）因經(jīng)濟(jì)不景氣，為緩解銷售量嚴(yán)重下降或者生產(chǎn)明顯過剩的； （6）為保障對外貿(mào)易和對外經(jīng)濟(jì)合作中的正當(dāng)利益的； （7）法律和國務(wù)院規(guī)定的其他情形。 【解釋】對于上述第（1）至第（5）項壟斷協(xié)議的豁免，《反壟斷法》要求經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)證明所達(dá)成的協(xié)議不會嚴(yán)重限制相關(guān)市場的競爭，并且能夠使消費(fèi)者分享由此產(chǎn)生的利益。 【例題多選題】根據(jù)反壟斷法律制度的規(guī)定，對于特定種類的可豁免壟斷協(xié)議，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)證明所達(dá)成的協(xié)議不會嚴(yán)重限制相關(guān)市場的競爭，并且能夠使消費(fèi)者分享由此產(chǎn)生的利益。下列各項中，屬于上述特定種類的可豁免壟斷協(xié)議的（ ）。（2009年新制度） A．為改進(jìn)技術(shù)、研究開發(fā)新產(chǎn)品的壟斷協(xié)議 B．為實(shí)現(xiàn)節(jié)約能源、保護(hù)環(huán)境、救災(zāi)救助等社會公共利益的壟斷協(xié)議 C．為提高中小經(jīng)營者經(jīng)營效率、增強(qiáng)中小經(jīng)營者競爭力的壟斷協(xié)議 D．為保障對外貿(mào)易和對外經(jīng)濟(jì)合作中的正當(dāng)利益的壟斷協(xié)議 【答案】ABC 4．對行業(yè)協(xié)會組織實(shí)施壟斷協(xié)議的規(guī)制（P537）（2011年新增） 根據(jù)《工商行政管理機(jī)關(guān)禁止壟斷協(xié)議行為的規(guī)定》，法律禁止的行業(yè)協(xié)會組織本行業(yè)經(jīng)營者從事壟斷協(xié)議的行為具體包括： （1）制定、發(fā)布含有排除、限制競爭內(nèi)容的行業(yè)協(xié)會章程、規(guī)則、決定、通知、標(biāo)準(zhǔn)等； （2）召集、組織或者推動本行業(yè)的經(jīng)營者達(dá)成含有排除、限制競爭內(nèi)容的協(xié)議、決議、紀(jì)要、備忘錄等。 5．法律責(zé)任（P537） （1）民事責(zé)任 經(jīng)營者因達(dá)成并實(shí)施壟斷協(xié)議給他人造成損失的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。 （2）行政責(zé)任 ①經(jīng)營者違反《反壟斷法》的規(guī)定，達(dá)成并實(shí)施壟斷協(xié)議的，由反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并處上一年度銷售額1％～10％的罰款；尚未實(shí)施所達(dá)成的壟斷協(xié)議的，可以處50萬元以下的罰款。 ②行業(yè)協(xié)會違反《反壟斷法》的規(guī)定，組織本行業(yè)的經(jīng)營者達(dá)成壟斷協(xié)議的，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以處50萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，社會團(tuán)體登記管理機(jī)關(guān)可以依法撤銷登記。 6．寬恕制度（P537）（2011年新增） 所謂寬恕制度是指，參與壟斷協(xié)議的經(jīng)營者主動向反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)報告達(dá)成壟斷協(xié)議的有關(guān)情況并提供重要證據(jù)的，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以對其寬大處理，酌情減輕或者免除其處罰。在寬恕制度的具體適用中，主要有兩個具體問題： （1）“重要證據(jù)”的界定 向執(zhí)法機(jī)構(gòu)提供有關(guān)壟斷協(xié)議的重要證據(jù)，是參與壟斷協(xié)議經(jīng)營者獲得寬大處理的必要條件?！豆ど绦姓芾頇C(jī)關(guān)禁止壟斷協(xié)議行為的規(guī)定》和《工商行政管理機(jī)關(guān)查處壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位案件程序規(guī)定》對寬恕制度進(jìn)行了細(xì)化。所謂“重要證據(jù)，應(yīng)當(dāng)是能夠?qū)ど绦姓芾頇C(jī)關(guān)啟動調(diào)查或者對認(rèn)定壟斷協(xié)議行為起到關(guān)鍵性作用的證據(jù)，包括參與壟斷協(xié)議的經(jīng)營者、涉及的產(chǎn)品范圍、達(dá)成協(xié)議的內(nèi)容和方式、協(xié)議的具體實(shí)施情況等。而國家發(fā)改委于2010年12月發(fā)布的《反價格壟斷行政執(zhí)法程序規(guī)定》中關(guān)于寬恕制度的規(guī)定則將“重要證據(jù)”界定為對政府價格主管部門認(rèn)定價格壟斷協(xié)議具有關(guān)鍵作用的證據(jù)，并未把對啟動調(diào)查具有關(guān)鍵性作用的證據(jù)列入。由此可見，執(zhí)法機(jī)構(gòu)查處價格壟斷協(xié)議時，其對寬恕制度中重要證據(jù)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)要比查處非價格壟斷協(xié)議時嚴(yán)格。 （2）區(qū)分情況減免處罰的具體規(guī)則 根據(jù)《工商行政管理機(jī)關(guān)禁止壟斷協(xié)議行為的規(guī)定》，對第一個主動報告所達(dá)成壟斷協(xié)議的有關(guān)情況、提供重要證據(jù)并全面主動配合調(diào)查的經(jīng)營者，免除處罰；對主動向工商行政管理機(jī)關(guān)報告所達(dá)成壟斷協(xié)議的有關(guān)情況并提供重要證據(jù)的其他經(jīng)營者，酌情減輕處罰；對壟斷協(xié)議的組織者，不適用寬恕的規(guī)定。 《反價格壟斷行政執(zhí)法程序規(guī)定》中關(guān)于價格壟斷協(xié)議執(zhí)法中寬恕制度的適用則有更為具體的規(guī)定：第一個主動報告達(dá)成價格壟斷協(xié)議的有關(guān)情況并提供重要證據(jù)的，可以免除處罰；第二個主動報告達(dá)成價格壟斷協(xié)議的有關(guān)情況并提供重要證據(jù)的，可以按照不低于50％的幅度減輕處罰；其他主動報告達(dá)成價格壟斷協(xié)議的有關(guān)情況并提供重要證據(jù)的，可以按照不高于50％的幅度減輕處罰。 第三節(jié)　反壟斷法律制度 二、濫用市場支配地位 【解釋1】《反壟斷法》對經(jīng)營者合法取得的市場支配地位（包括壟斷地位）并不視為非法，而對于具有市場支配地位的經(jīng)營者“濫用”其市場支配地位的行為則嚴(yán)加規(guī)制。 【解釋2】濫用市場支配地位行為可分為兩個基本類型，即排他性濫用和剝削性濫用。排他性濫用是指尋求損害競爭者的競爭地位，或者從根本上將它們排除出市場的行為，主要表現(xiàn)形式包括掠奪定價、搭售、價格歧視和拒絕交易等。剝削性濫用是指具有市場支配地位的經(jīng)營者憑借其市場支配地位對交易對方進(jìn)行剝削的行為，實(shí)踐中主要表現(xiàn)為不公平定價行為。 1．市場支配地位的推定標(biāo)準(zhǔn)（P540） （1）一個經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額達(dá)到1/2的，即可推定為具有市場支配地位。 （2）對于多個經(jīng)營者可能共同擁有市場支配地位的情況，兩個經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額合計達(dá)到2/3的，或三個經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額合計達(dá)到3/4的，這些經(jīng)營者被推定為共同占有市場支配地位。同時，對于多個經(jīng)營者被推定為共同占有市場支配地位時，其中有的經(jīng)營者市場份額不足10％的，不應(yīng)當(dāng)推定該經(jīng)營者具有市場支配地位。 【解釋】由于市場份額不是認(rèn)定市場支配地位的唯一的和絕對的標(biāo)準(zhǔn)，因此，被推定具有市場支配地位的經(jīng)營者，如有證據(jù)證明不具有市場支配地位的，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有市場支配地位。 【例題多選題】根據(jù)反壟斷法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于市場支配地位推定的表述中，正確的有（ ）。 A．甲公司在相關(guān)市場的市場份額達(dá)到51％，即可推定甲公司具有市場支配地位 B．甲公司、乙公司在相關(guān)市場的市場份額合計達(dá)到68％，其中乙公司的市場份額為12％，則甲公司和乙公司被推定為共同占有市場支配地位 C．甲公司、乙公司和丙公司在相關(guān)市場的市場份額合計達(dá)到78％，其中乙公司的市場份額為15％，丙公司的市場份額為8％，則丙公司不應(yīng)被推定為具有市場支配地位 D．甲公司、乙公司和丙公司在相關(guān)市場的市場份額合計達(dá)到78％，其中乙公司的市場份額為15％，丙公司的市場份額為11％，則甲公司、乙公司和丙公司被推定為共同占有市場支配地位 【答案】ABCD 2．《反壟斷法》禁止的濫用市場支配地位行為（P540～P541）（2009年單選題） （1）以不公平的高價銷售商品或者以不公平的低價購買商品； （2）沒有正當(dāng)理由，以低于成本的價格銷售商品； （3）沒有正當(dāng)理由，拒絕與交易相對人進(jìn)行交易； （4）沒有正當(dāng)理由，限定交易相對人只能與其進(jìn)行交易或者只能與其指定的經(jīng)營者進(jìn)行交易； （5）沒有正當(dāng)理由搭售商品，或者在交易時附加其他不合理的交易條件； （6）沒有正當(dāng)理由，對條件相同的交易相對人在交易價格等交易條件上實(shí)行差別待遇； （7）國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)定的其他濫用市場支配地位的行為。 【解釋1】第1條的關(guān)鍵詞是“不公平”，第2～6條的關(guān)鍵詞是“沒有正當(dāng)理由”。 【解釋2】（2011年新增）根據(jù)《反價格壟斷規(guī)定》，認(rèn)定“不公平的高價”和“不公平的低價”，應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：（1）銷售價格或者購買價格是否明顯高于或者低于其他經(jīng)營者銷售或者購買同種商品的價格；（2）在成本基本穩(wěn)定的情況下，是否超過正常幅度提高銷售價格或者降低購買價格；（3）銷售商品的提價幅度是否明顯高于成本增長幅度，或者購買商品的降價幅度是否明顯高于交易相對人成本降低幅度；（4）需要考慮的其他相關(guān)因素。 【解釋3】（2011年新增）當(dāng)具有正當(dāng)理由時，以低于成本的價格銷售商品行為不違法。根據(jù)《反價格壟斷規(guī)定》，因下列情形而進(jìn)行的低于成本價格銷售均為正當(dāng)：（1）降價處理鮮活商品、季節(jié)性商品、有效期限即將到期的商品和積壓商品的；（2）因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品的；（3）為推廣新產(chǎn)品進(jìn)行促銷的；（4）能夠證明行為具有正當(dāng)性的其他理由。 【解釋4】（2011年新增）限定交易相對人只能與其進(jìn)行交易或者只能與其指定的經(jīng)營者進(jìn)行交易的行為，也稱強(qiáng)制交易行為。實(shí)踐中，強(qiáng)制交易還可表現(xiàn)為具有市場支配地位的經(jīng)營者限定交易相對人不得與其競爭對手進(jìn)行交易。 【解釋5】（2011年新增）只有經(jīng)營者無正當(dāng)理由實(shí)施強(qiáng)制交易時才為非法。根據(jù)《反價格壟斷規(guī)定》，強(qiáng)制交易的“正當(dāng)理由”包括：（1）為了保證產(chǎn)品質(zhì)量和安全的；（2）為了維護(hù)品牌形象或者提高服務(wù)水平的；（3）能夠顯著降低成本、提高效率，并且能夠使消費(fèi)者分享由此產(chǎn)生的利益的；（4）能夠證明行為具有正當(dāng)性的其他理由。 【例題1單選題】根據(jù)《反壟斷法》的規(guī)定，對于經(jīng)營者從事的下列濫用市場支配地位的行為，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)進(jìn)行違法性認(rèn)定時，無需考慮其行為是否有正當(dāng)理由的是（ ）。（2009年新制度） A．以不公平的高價銷售商品 B．拒絕與交易相對人進(jìn)行交易 C．限定交易相對人只能與其進(jìn)行交易 D．搭售商品 【答案】A 【例題2多選題】根據(jù)反壟斷法律制度的規(guī)定，以低于成本的價格銷售商品的下列情形中，不屬于違法行為的有（ ）。 A．降價處理鮮活商品 B．因清償債務(wù)降價銷售商品 C．因轉(zhuǎn)產(chǎn)降價銷售商品 D．為推廣新產(chǎn)品進(jìn)行促銷的 【答案】ABCD 3．法律責(zé)任（P542） （1）民事責(zé)任 經(jīng)營者因?qū)嵤E用市場支配地位行為給他人造成損失的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。 （2）行政責(zé)任 濫用市場支配地位的，由反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并處上一年度銷售額1％～10％的罰款。 三、經(jīng)營者集中 【解釋1】經(jīng)營者集中，是指經(jīng)營者之間通過合并、取得股份或者資產(chǎn)、委托經(jīng)營或聯(lián)營以及人事兼任等方式形成的控制與被控制狀態(tài)。 【解釋2】根據(jù)參與集中的經(jīng)營者在產(chǎn)業(yè)中的位置和相互關(guān)系，可將經(jīng)營者集中分為橫向集中、縱向集中和混合集中。 【解釋3】經(jīng)營者集中的經(jīng)濟(jì)效果的兩面性，決定了《反壟斷法》對它的規(guī)制在于“控制”，而不在于“禁止”，這種控制制度體現(xiàn)為經(jīng)營者集中申報制度。所謂強(qiáng)制的事前申報，是指法律要求當(dāng)事人在實(shí)施集中前必須事先向反壟斷法執(zhí)法機(jī)構(gòu)申報，待執(zhí)法機(jī)構(gòu)審查批準(zhǔn)后才可實(shí)施集中的制度。 1．申報標(biāo)準(zhǔn)（P544） 經(jīng)營者集中達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向商務(wù)部申報，未申報的不得實(shí)施集中： （1）參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在“全球范圍內(nèi)”的營業(yè)額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在“中國境內(nèi)”的營業(yè)額均超過4億元人民幣； （2）參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在“中國境內(nèi)”的營業(yè)額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在“中國境內(nèi)”的營業(yè)額均超過4億元人民幣。 【解釋1】（2010年新增）根據(jù)商務(wù)部2009年11月發(fā)布的《經(jīng)營者集中申報辦法》，上述申報標(biāo)準(zhǔn)中所稱“營業(yè)額”，包括相關(guān)經(jīng)營者上一會計年度內(nèi)銷售產(chǎn)品和提供服務(wù)所獲得的收入，扣除相關(guān)稅金及其附加；“在中國境內(nèi)”是指經(jīng)營者提供產(chǎn)品或服務(wù)的買方所在地在中國境內(nèi)。 【解釋2】（2010年新增）參與集中的單個經(jīng)營者的營業(yè)額應(yīng)當(dāng)為下述經(jīng)營者的營業(yè)額總和：（1）該單個經(jīng)營者；（2）第（1）項所指經(jīng)營者直接或間接控制的其他經(jīng)營者；（3）直接或間接控制第（1）項所指經(jīng)營者的其他經(jīng)營者；（4）第（3）項所指經(jīng)營者直接或間接控制的其他經(jīng)營者；（5）第（1）至（4）項所指經(jīng)營者中兩個或兩個以上經(jīng)營者共同控制的其他經(jīng)營者。參與集中的單個經(jīng)營者的營業(yè)額不包括上述（1）至（5）項所列經(jīng)營者之間發(fā)生的營業(yè)額。 【解釋3】（2010年新增）如果參與集中的單個經(jīng)營者之間或者參與集中的單個經(jīng)營者和未參與集中的經(jīng)營者之間有共同控制的其他經(jīng)營者，參與集中的單個經(jīng)營者的營業(yè)額應(yīng)當(dāng)包括被共同控制的經(jīng)營者與第三方經(jīng)營者之間的營業(yè)額，且此營業(yè)額只計算一次。如果參與集中的單個經(jīng)營者之間有共同控制的其他經(jīng)營者，則參與集中的所有經(jīng)營者的合計營業(yè)額不應(yīng)包括被共同控制的經(jīng)營者與任何一個共同控制他的參與集中的經(jīng)營者，或與后者有控制關(guān)系的經(jīng)營者之間發(fā)生的營業(yè)額。 【解釋4】（2010年新增）在一項經(jīng)營者集中包括收購一個或多個經(jīng)營者的一部分時：（1）對于賣方而言，只計算集中涉及部分的營業(yè)額；（2）相同經(jīng)營者之間在2年內(nèi)多次實(shí)施的未達(dá)到申報標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)營者集中，應(yīng)當(dāng)視為一次集中交易，集中發(fā)生時間從最后一次交易算起，該經(jīng)營者集中的營業(yè)額應(yīng)當(dāng)將多次交易合并計算。所謂“2年內(nèi)”是指從第一次集中交易完成之日起至最后一次集中交易簽訂協(xié)議之日止的期間。 【例題1單選題】根據(jù)反壟斷法律制度的規(guī)定，下列各項中，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向商務(wù)部申報的是（ ）。 A．參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計超過50億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣 B．參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過2億元人民幣 C．參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過2億元人民幣 D．參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣 【答案】D 【例題2單選題】甲公司擬與乙公司合并（經(jīng)營者集中），丙公司為甲公司直接控制的公司，丁公司為間接控制甲公司的公司。在確定甲公司的營業(yè)額時，根據(jù)反壟斷法律制度的規(guī)定，下列表述中，不正確的是（ ）。 A．丙公司的營業(yè)額應(yīng)計入甲公司的營業(yè)額 B．丁公司的營業(yè)額應(yīng)計入甲公司的營業(yè)額 C．丙公司和丁公司共同控制的戊公司的營業(yè)額應(yīng)計入甲公司的營業(yè)額 D．丙公司和丁公司之間發(fā)生的營業(yè)額應(yīng)計入甲公司的營業(yè)額 【答案】D 【解析】參與集中的單個經(jīng)營者的營業(yè)額應(yīng)當(dāng)為下述經(jīng)營者的營業(yè)額總和：（1）該單個經(jīng)營者；（2）第（1）項所指經(jīng)營者直接或間接控制的其他經(jīng)營者（選項A）；（3）直接或間接控制第（1）項所指經(jīng)營者的其他經(jīng)營者（選項B）；（4）第（3）項所指經(jīng)營者直接或間接控制的其他經(jīng)營者；（5）第（1）至（4）項所指經(jīng)營者中兩個或兩個以上經(jīng)營者共同控制的其他經(jīng)營者（選項C）。參與集中的單個經(jīng)營者的營業(yè)額不包括上述（1）至（5）項所列經(jīng)營者之間發(fā)生的營業(yè)額（選項D）。 【例題3多選題】甲公司擬與乙公司合并（經(jīng)營者集中），丙公司為甲公司和乙公司共同控制的公司。在確定營業(yè)額時，根據(jù)反壟斷法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的有（ ）。 A．丙公司與第三方丁公司之間的營業(yè)額應(yīng)計入甲公司或者乙公司的營業(yè)額，該營業(yè)額只計算一次 B．在計算甲公司與乙公司的合計營業(yè)額時，甲公司與丙公司之間發(fā)生的營業(yè)額應(yīng)計入 C．在計算甲公司與乙公司的合計營業(yè)額時，乙公司與丙公司之間發(fā)生的營業(yè)額應(yīng)計入 D．在計算甲公司與乙公司的合計營業(yè)額時，甲公司與丙公司之間發(fā)生的營業(yè)額以及乙公司與丙公司之間發(fā)生的營業(yè)額均不計入 【答案】AD 【解析】（1）選項A：如果參與集中的單個經(jīng)營者之間或者參與集中的單個經(jīng)營者和未參與集中的經(jīng)營者之間有共同控制的其他經(jīng)營者，參與集中的單個經(jīng)營者的營業(yè)額應(yīng)當(dāng)包括被共同控制的經(jīng)營者與第三方經(jīng)營者之間的營業(yè)額，且此營業(yè)額只計算一次；（2）選項BCD：如果參與集中的單個經(jīng)營者之間有共同控制的其他經(jīng)營者，則參與集中的所有經(jīng)營者的合計營業(yè)額不應(yīng)包括被共同控制的經(jīng)營者與任何一個共同控制他的參與集中的經(jīng)營者之間發(fā)生的營業(yè)額。 2．豁免條件（P545） 經(jīng)營者集中有下列情形之一的，可以不向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)申報： （1）參與集中的一個經(jīng)營者擁有其他每個經(jīng)營者50％以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)的； （2）參與集中的每個經(jīng)營者50％以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)被同一個未參與集中的經(jīng)營者擁有的。 【解釋】由于這些企業(yè)在集中之前本來就已經(jīng)具有控制與被控制關(guān)系，集中不會產(chǎn)生或加強(qiáng)其市場支配地位。 3．經(jīng)營者集中的審查程序（P545～P546） （1）初步審查 反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自收到經(jīng)營者提交的符合規(guī)定的文件、資料之日起30日內(nèi)，對申報的經(jīng)營者集中進(jìn)行初步審查，作出是否實(shí)施進(jìn)一步審查的決定，并書面通知經(jīng)營者。反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)作出決定前，經(jīng)營者不得實(shí)施集中。反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)作出不實(shí)施進(jìn)一步審查的決定或者逾期未作出決定的，經(jīng)營者可以實(shí)施集中。 （2）第二階段審查 第二階段審查應(yīng)當(dāng)自執(zhí)法機(jī)構(gòu)作出實(shí)施進(jìn)一步審查決定之日起90日內(nèi)完畢，并作出是否禁止經(jīng)營者集中的決定，書面通知經(jīng)營者。作出禁止經(jīng)營者集中的決定，應(yīng)當(dāng)說明理由。審查期間，經(jīng)營者不得實(shí)施集中。反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)逾期未作出決定的，經(jīng)營者可以實(shí)施集中。 4．抗辯制度（P546）（2011年新增） 經(jīng)營者能夠證明該集中對競爭產(chǎn)生的有利影響明顯大于不利影響，或者符合社會公共利益的，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以作出對經(jīng)營者集中不予禁止的決定。 5．經(jīng)營者集中附加限制性條件（P546）（2011年新增） 經(jīng)營者集中附加限制性條件，也稱經(jīng)營者集中的救濟(jì)措施，是指在經(jīng)營者集中反壟斷審查中，為了消除集中對競爭造成的不利影響，由參與集中的經(jīng)營者向執(zhí)法機(jī)構(gòu)提出消除不利影響的解決辦法，執(zhí)法機(jī)構(gòu)附條件許可該項集中的制度。 根據(jù)2009年11月商務(wù)部發(fā)布的《經(jīng)營者集中審查辦法》，限制性條件包括如下幾類： （1）剝離參與集中的經(jīng)營者的部分資產(chǎn)或業(yè)務(wù)等結(jié)構(gòu)性條件； （2）參與集中的經(jīng)營者開放其網(wǎng)絡(luò)或平臺等基礎(chǔ)設(shè)施、許可關(guān)鍵技術(shù)（包括專利、專有技術(shù)或其他知識產(chǎn)權(quán)）、終止排他性協(xié)議等行為性條件； （3）結(jié)構(gòu)性條件和行為性條件相結(jié)合的綜合性條件。 6．經(jīng)營者集中的外資并購國家安全審查（P547）（2011年新增） 對于外資并購境內(nèi)企業(yè)或者以其他方式參與經(jīng)營者集中，涉及國家安全的，除依法進(jìn)行經(jīng)營者集中審查外，還應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行國家安全審查。 7．法律責(zé)任（P547） 經(jīng)營者違反《反壟斷法》規(guī)定實(shí)施集中的，由國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)責(zé)令停止實(shí)施集中、限期處分股份或者資產(chǎn)、限期轉(zhuǎn)讓營業(yè)以及采取其他必要措施恢復(fù)到集中前的狀態(tài)，可以處50萬元以下的罰款。 【相關(guān)鏈接1】經(jīng)營者違反《反壟斷法》的規(guī)定，達(dá)成并實(shí)施壟斷協(xié)議的，由反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并處上一年度銷售額1％～10％的罰款；尚未實(shí)施所達(dá)成的壟斷協(xié)議的，可以處50萬元以下的罰款。 【相關(guān)鏈接2】行業(yè)協(xié)會違反《反壟斷法》的規(guī)定，組織本行業(yè)的經(jīng)營者達(dá)成壟斷協(xié)議的，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以處50萬以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，社會團(tuán)體登記管理機(jī)關(guān)可以依法撤銷登記。 【相關(guān)鏈接3】濫用市場支配地位的，由反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并處上一年度銷售額1％～10％的罰款。 四、行政性壟斷（2010年多選題） 1．反壟斷法禁止的濫用行政權(quán)力排除、限制競爭的行為（P548～P549） （1）強(qiáng)制交易 2010年12月發(fā)布的《工商行政管理機(jī)關(guān)制止濫用行政權(quán)力排除、限制競爭行為的規(guī)定》明確禁止行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織“以明確要求、暗示或者拒絕、拖延行政許可以及重復(fù)檢查等方式限定或者變相限定單位或者個人經(jīng)營、購買、使用其指定的經(jīng)營者提供的商品或者限定他人正常的經(jīng)營活動”。（2011年新增） （2）地區(qū)封鎖（2011年調(diào)整） ①對外地商品設(shè)定歧視性收費(fèi)項目、實(shí)行歧視性收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，或者規(guī)定歧視性價格； ②對外地商品執(zhí)行與本地同類商品不同的技術(shù)要求、檢驗標(biāo)準(zhǔn)，或者采取重復(fù)檢驗、重復(fù)認(rèn)證等歧視性技術(shù)措施，阻礙、限制外地商品進(jìn)入本地市場； ③采取專門針對外地商品的行政許可，或者對外地商品實(shí)施行政許可時采取不同的許可條件、程序、期限等，阻礙、限制外地商品進(jìn)入本地市場； ④設(shè)置關(guān)卡或者采取其他手段，阻礙、限制外地商品進(jìn)入本地市場或者本地商品運(yùn)往外地市場； ⑤妨礙商品在地區(qū)之間自由流通的其他行為。 （3）排斥或限制外地經(jīng)營者參加本地招標(biāo)投標(biāo) 對外地投標(biāo)者設(shè)定歧視性資質(zhì)要求、評審標(biāo)準(zhǔn)或者不依法發(fā)布信息等。 （4）排斥或者限制外地經(jīng)營者在本地投資或者設(shè)立分支機(jī)構(gòu) （5）強(qiáng)制經(jīng)營者從事壟斷行為（2011年調(diào)整） 強(qiáng)制經(jīng)營者從事壟斷行為，是指行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織濫用行政權(quán)力，強(qiáng)制經(jīng)營者達(dá)成、實(shí)施排除、限制競爭的壟斷協(xié)議，或者強(qiáng)制具有市場支配地位的經(jīng)營者從事濫用市場支配地位的行為，或者強(qiáng)制經(jīng)營者實(shí)施違法經(jīng)營者集中等。 此外，國家工商總局發(fā)布的《工商行政管理機(jī)關(guān)制止濫用行政權(quán)力排除、限制競爭行為程序規(guī)定》以及《工商行政管理機(jī)關(guān)制止濫用行政權(quán)力排除、限制競爭行為的規(guī)定》明確規(guī)定，經(jīng)營者不得以行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織的行政限定、行政授權(quán)等為由，實(shí)施壟斷行為。 （6）抽象行政性壟斷行為（2011年調(diào)整） 抽象行政性壟斷行為，是指行政機(jī)關(guān)濫用行政權(quán)力，制定含有排除、限制競爭內(nèi)容的規(guī)定的行為，其具體形式包括決定、公告、通告、通知、意見、會議紀(jì)要等。與具體行政行為只針對特定主體和特定事項不同，抽象行政行為則是行政機(jī)關(guān)針對不特定對象發(fā)布的能反復(fù)適用的行政規(guī)范性文件，具有一定的“普適性”，因此，抽象行政性壟斷行為比具體行政性壟斷行為的危害更大。 此外，經(jīng)營者以依據(jù)行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織制定、發(fā)布的行政規(guī)定為由實(shí)施壟斷行為，亦屬違法。 【案例】某縣政府發(fā)布2010年1號文件，規(guī)定自2010年1月1日起禁止任何外地啤酒以任何形式在本地銷售，否則罰款100萬元。該縣政府以行政規(guī)范性文件的形式排除、限制競爭，屬于抽象行政性壟斷行為。2010年4月1日，該縣工商行政管理局對違反1號文件的外地甲企業(yè)處以100萬元的罰款，該行為則屬于具體行政行為。 【例題多選題】下列行為中，屬于《反壟斷法》所禁止的壟斷行為的有（ ）。（2010年） A．某藥品生產(chǎn)企業(yè)因擁有一項治療心血管疾病的藥品專利，占據(jù)了相關(guān)市場95％的份額 B．年銷售額在1億元以上的藥品零售企業(yè)之間達(dá)成聯(lián)盟協(xié)議，共同要求藥品生產(chǎn)企業(yè)按統(tǒng)一的優(yōu)惠價格向聯(lián)盟內(nèi)的企業(yè)供應(yīng)藥品，聯(lián)盟內(nèi)的企業(yè)按統(tǒng)一的零售價向消費(fèi)者銷售藥品 C．某市政府在與某國有醫(yī)藥企業(yè)簽訂的戰(zhàn)略合作協(xié)議中承諾，該國有醫(yī)藥企業(yè)在本市醫(yī)療機(jī)構(gòu)藥品招標(biāo)中享有優(yōu)先中標(biāo)機(jī)會 D．某省政府招標(biāo)辦公室發(fā)布文件稱：凡不在本省納稅的企業(yè)，一律不得參與本省的招投標(biāo)活動 【答案】BCD 【解析】（1）選項A：《反壟斷法》對經(jīng)營者合法取得的市場支配地位（包括壟斷地位）并不視為非法，法律所禁止的是當(dāng)事人濫用其壟斷地位“排除或者限制競爭的行為”；（2）選項B：屬于法律禁止的壟斷協(xié)議；（3）選項CD：屬于行政性壟斷行為。 2．法律責(zé)任（P549）（2010年單選題） 行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織濫用行政權(quán)力，實(shí)施排除、限制競爭行為的，由上級機(jī)關(guān)責(zé)令改正；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以向有關(guān)上級機(jī)關(guān)提出依法處理的建議。 【例題單選題】根據(jù)反壟斷法律制度的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)濫用行政權(quán)力，實(shí)施限制競爭行為的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以采取的處理措施是（ ）。（2010年） A．責(zé)令行為人改正違法行為 B．對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予處分 C．對行為人處以罰款 D．向有關(guān)上級機(jī)關(guān)提出依法處理的建議 【答案】D  THANKS !!! 致力為企業(yè)和個人提供合同協(xié)議，策劃案計劃書，學(xué)習(xí)課件等等 打造全網(wǎng)一站式需求 歡迎您的下載，資料僅供參考 可修改編輯