《工程建設(shè)法規(guī)》土建教學(xué)PPT課件

《工程建設(shè)法規(guī)》土建教學(xué)PPT課件,工程建設(shè)法規(guī),工程,建設(shè),法規(guī),土建,教學(xué),PPT,課件 第第8章章 工程建設(shè)合同管理法規(guī)工程建設(shè)合同管理法規(guī)學(xué)習(xí)重點學(xué)習(xí)重點l工程建設(shè)合同的類型；l工程建設(shè)合同的簽訂原則；l工程建設(shè)合同的效力概念及相關(guān)規(guī)定；l工程建設(shè)合同的變更、轉(zhuǎn)讓與解除的概念、情形及相關(guān)法律規(guī)定；l工程建設(shè)合同違約責(zé)任的承擔(dān)方式及免責(zé)事由；l工程建設(shè)合同索賠的原因與依據(jù)；l工程建設(shè)合同糾紛的解決辦法及相關(guān)法律規(guī)定。8.1工程建設(shè)合同管理概述工程建設(shè)合同管理概述8.1.1 工程建設(shè)合同的含義工程建設(shè)合同的含義l合同，又稱契約，是當(dāng)事人之間確立一定權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。廣義的合同，泛指一切能發(fā)生某種權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。但我國于1999年10月1日開始實施的中華人民共和國合同法（以下簡稱合同法）中，對合同的主體及權(quán)利義務(wù)的范圍都作了限定，即合同是平等主體之間確立民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，采用了狹義的合同概念。l工程建設(shè)合同是承包方與發(fā)包方之間確立承包方完成約定的工程項目，發(fā)包方支付價款與酬金的協(xié)議，包括工程勘察、設(shè)計、施工合同等。它是合同法中記名合同的一種，屬合同法調(diào)整范圍。l需要指出的是，除建設(shè)工程合同以外，工程建設(shè)過程中還會涉及許多其他合同，如設(shè)備、材料的購銷合同，工程監(jiān)理的委托合同，貨物運輸合同，工程建設(shè)資金的借貸合同，機械設(shè)備的租賃合同，保險合同等，這些合同同樣也十分重要。它們分屬各個不同的合同種類，分別由合同法和相關(guān)法規(guī)加以調(diào)整。8.2 工程建設(shè)合同的類型工程建設(shè)合同的類型8.2.1 按合同內(nèi)容不同劃分按合同內(nèi)容不同劃分l典型的合同可以分為：買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設(shè)工程合同，運輸合同，技術(shù)合同，保管合同，倉儲合同，委托合同，經(jīng)紀(jì)合同，居間合同，凡十五種。l在上述合同種類中，工程建設(shè)常用的合同有：施工承包合同（合同法上的建設(shè)工程合同）、設(shè)備材料采購合同（合同法上的買賣合同）、工程監(jiān)理委托合同（合同法上的委托合同）、貨物運輸合同（合同法上的貨物運輸合同）、工程建設(shè)資金借貸合同（合同法上的借款合同）、機械設(shè)備租賃合同（合同法上的租賃合同）、工程保險合同（合同法上的保險合同）等。8.2.2 按合同形式不同劃分按合同形式不同劃分合同法第十條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式?！眑日常生活中最為常見、但并不是法定唯一的合同形式是書面形式。它是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。在合同履行過程中一旦發(fā)生糾紛，書面合同以其記載的內(nèi)容可以為公平合理解決糾紛提供清晰的證據(jù)。l生活中也大量使用口頭合同形式?？陬^合同的優(yōu)點是簡單方便、直接迅速。雖然口頭合同沒有像書面合同那樣對權(quán)利義務(wù)進(jìn)行明確記載，但合同雙方對權(quán)利義務(wù)也進(jìn)行了明確約定，只是沒有以書面形式將其記載而已。法律同樣保護依法訂立的口頭合同。需要注意的是，可作為口頭合同成立、履行的證據(jù)材料需要當(dāng)事人小心保存，以備在合同發(fā)生糾紛時作為證據(jù)。l工程建設(shè)活動過程中使用的大部分合同一般適宜采用書面形式。合同法第十六章第二百七十條規(guī)定：“建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式?！边@是由建設(shè)工程本身特點決定的。建設(shè)工程投資額度高、規(guī)模大，對社會生活影響大，牽涉的合同相關(guān)方較多，具有不可逆性且合同內(nèi)容龐雜，唯有書面形式才能明確記載和保障雙方或多方的權(quán)利，確保雙方或者多方按時按地按質(zhì)按量履行義務(wù)。8.2.3按合同簽訂程序不同劃分按合同簽訂程序不同劃分 按照合同不同的簽訂程序劃分，合同可以分為要式合同和非要式合同l要式合同是指其生效必須以一定的形式或程序為先決條件的合同。常見的先決條件包括諸如要求合同采用書面形式，必須經(jīng)過公證、鑒證、審批、過戶、登記等。要式合同唯有符合要求的先決條件才能生效。如房屋買賣合同必須經(jīng)過房管部門的過戶登記才能生效；機動車輛買賣合同必須經(jīng)過車輛登記管理機關(guān)過戶才能生效；勞動合同必須經(jīng)過勞動行政管理部門的鑒證才能生效等。建設(shè)工程合同中的施工承包合同要求必須以書面形式簽訂才能生效，因此也是一種要式合同。如果合同雙方約定施工承包合同公證后生效，則該施工承包合同就因人為約定成為了要式合同，而公證就是該合同的要式程序。l非要式合同則是不以一定的形式或程序為生效先決條件的合同。8.2.4 按工程建設(shè)合同特點不同劃分按工程建設(shè)合同特點不同劃分 根據(jù)合同具體特點的不同，工程建設(shè)合同可以劃分為如下種類：（1）按照承發(fā)包內(nèi)容不同可分為勘察設(shè)計合同、施工承包合同、委托監(jiān)理合同等。（2）按照承發(fā)包方式不同可分為總承包（俗稱交鑰匙）合同、施工總承包合同、管理總承包合同和分包合同等。（3）按照工程計價方式不同可分為固定價格合同、可調(diào)價格合同和成本加酬金合同等。8.3 工程建設(shè)合同的訂立與效力工程建設(shè)合同的訂立與效力8.3.1 工程建設(shè)合同的簽訂原則工程建設(shè)合同的簽訂原則 簽訂工程建設(shè)合同時，必須遵循合同法所規(guī)定的基本原則，它們是：l平等原則l合同自由原則l公平原則l誠實信用原則l遵守法律和社會公德、不得損害社會公共利益的原則。8.3.2 工程建設(shè)合同的簽訂程序工程建設(shè)合同的簽訂程序 簽訂經(jīng)濟合同一般要經(jīng)過要約與承諾兩個步驟，而工程建設(shè)合同的簽訂有其特殊性，需要經(jīng)過要約邀請要約承諾三個步驟。1、要約邀請 要約邀請是指當(dāng)事人一方邀請不特定的另一方向自己提出要約的意思表示。2、要約 要約是指當(dāng)事人一方向另一方提出合同條件，希望另一方訂立合同的意思表示。3、承諾 承諾是指受要約人完全同意要約的意思表示。它是受要約人愿意按照要約的內(nèi)容與要約人訂立合同的允諾。8.3.3 工程建設(shè)合同的主要內(nèi)容工程建設(shè)合同的主要內(nèi)容 工程建設(shè)合同的主要內(nèi)容，也就是工程建設(shè)合同的主要條款。工程建設(shè)合同除了標(biāo)的、數(shù)量和質(zhì)量、價款或者酬金、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任、合同糾紛解決方法等合同法規(guī)定一般應(yīng)包含的條款外，以工程建設(shè)施工承包合同為例，還必須約定以下主要條款：l1、合同文件的組成部分l2、工程建設(shè)項目的概況l3、建設(shè)工程合同當(dāng)事人的責(zé)任l4、建設(shè)工程合同款與支付l5、竣工與決算8.3.4 工程建設(shè)合同的效力工程建設(shè)合同的效力l合同效力，是指依法成立的合同所產(chǎn)生的法律效果。根據(jù)合同法第八條的規(guī)定，依法成立的合同，受法律保護，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。l具體而言，依法成立的合同在當(dāng)事人之間設(shè)定一定的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。當(dāng)事人一方違反合同，擅自變更有履行的可能（包括法律上的可能和事實上的可能），對方有權(quán)請求人民法院強制違約方履行合同。8.4 工程建設(shè)合同的履行工程建設(shè)合同的履行8.4.1 工程建設(shè)合同的履行原則工程建設(shè)合同的履行原則1、實際履行原則 實際履行原則是指合同當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的履行。2、全面履行原則 全面履行原則，是指合同當(dāng)事人必須按照合同規(guī)定的標(biāo)的、質(zhì)量和數(shù)量、履行地點、履行價格、履行時間和履行方式等全面地完成各自應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。8.4.2 工程建設(shè)合同的擔(dān)保工程建設(shè)合同的擔(dān)保 合同履行的擔(dān)保，是保證合同履行的一項法律制度，是合同當(dāng)事人為全面履行合同及避免因?qū)Ψ竭`約而遭受損失而設(shè)定的保證措施。工程建設(shè)合同的擔(dān)保形式主要有保證、抵押、定金和留置四種。1、保證l保證是指保證人與債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人（被保證人）不履行債務(wù)時，由保證人按照約定代為履行或代為承擔(dān)責(zé)任的擔(dān)保方式。保證人是合同當(dāng)事人（被保證人與債權(quán)人）以外的第三人，一旦擔(dān)保成立，他就成為被保證人所負(fù)債務(wù)的從債務(wù)人，當(dāng)被保證人不履行自己的債務(wù)時，保證人就有代為履行的義務(wù)，而當(dāng)他代為履行或代為賠償后，就成為被擔(dān)保人的債權(quán)人，可對被保證人行使追償權(quán)。l擔(dān)保法還規(guī)定，國家機關(guān)、事業(yè)單位及社會團體不得擔(dān)當(dāng)保證人替人擔(dān)保。l工程建設(shè)合同中最常見的銀行為工程承包單位開具的履約保函，即是銀行充當(dāng)保證人為承包單位擔(dān)保的保證方式。2、抵押l抵押是指合同當(dāng)事人一方或者當(dāng)事人以外的第三人向另一方當(dāng)事人提供一定的財產(chǎn)作為抵押，以保證合同履行的擔(dān)保方式。交出財產(chǎn)進(jìn)行抵押的一方為抵押人，接受財產(chǎn)抵押的一方為抵押權(quán)人。當(dāng)合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)時，當(dāng)事人另一方（抵押權(quán)人）就有權(quán)依照法律規(guī)定以抵押物折價或?qū)⒌盅何镒冑u，并從中優(yōu)先受償。l我國擔(dān)保法還規(guī)定，抵押物為土地使用權(quán)、城市房地產(chǎn)、林木、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的廠房、航空器、船舶、車輛、企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)的，應(yīng)到相關(guān)部門辦理抵押物登記手續(xù)，否則抵押合同無效。3、定金l定金是合同簽訂后，但還沒有履行前，當(dāng)事人一方向另一方支付一定數(shù)額的金錢或其他有價代替物，以保證合同履行的擔(dān)保方式。其擔(dān)保作用體現(xiàn)在，交付定金的一方不履行合同，則無權(quán)要求返還定金，收取定金的一方不履行合同，則應(yīng)雙倍返還定金。l應(yīng)當(dāng)注意的是，定金與預(yù)付款在形式上好像完全一樣，但它們的性質(zhì)是完全不同的，定金起擔(dān)保作用，而預(yù)付款只是起資助作用。當(dāng)當(dāng)事人違約時，定金起著制裁違約方、補償被違約方的作用，而預(yù)付款則無此作用，無論哪一方違約，均不得采取扣留預(yù)付款或要求雙倍返還預(yù)付款的行為。l定金也不同于違約金，定金是合同的一種擔(dān)保方式，而違約金只是對違約的一種制裁手段，違約金并不事先支付，被違約方只能通過事后請求支付的方式才能真正獲得。l建設(shè)工程勘察和設(shè)計合同，通常都采用定金這種擔(dān)保方式。4、留置l留置是指合同當(dāng)事人一方依據(jù)合同，事先合法占有對方財產(chǎn)，當(dāng)對方不履行合同時，可對占有財產(chǎn)進(jìn)行留置，并依法將留置財產(chǎn)折價或變賣并從中優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保方式。留置這種擔(dān)保方式只能用于一方已事先合法占有了對方財產(chǎn)的特定情況，所以，它常用于倉儲保管合同，來料加工、來件裝配、加工定做等承攬合同及貨物運輸合同中。8.5工程建設(shè)合同的索賠與糾紛的解決工程建設(shè)合同的索賠與糾紛的解決8.5.1工程建設(shè)合同索賠工程建設(shè)合同索賠l索賠是當(dāng)事人依據(jù)自己享有的權(quán)利向某一方提出的有關(guān)資格、財產(chǎn)、金錢及其他方面的賠償要求。工程建設(shè)合同索賠則是指在工程建設(shè)合同實施過程中，當(dāng)事人一方因?qū)Ψ竭`約或非自身原因而遭到損失時，向?qū)Ψ教岢龅馁r償要求。（1）提出索賠的主體既可是承包方，也可是發(fā)包方。（2）工程建設(shè)合同索賠的原因與一般商務(wù)合同索賠不完全相同。8.5.2 索賠的原因：索賠的原因：（1）合同風(fēng)險分擔(dān)不均；（2）施工條件變化；（3）工程變更；（4）工期拖延；（5）業(yè)主違約；（6）合同缺陷；（7）國家法令變更；8.5.3工程建設(shè)合同糾紛的解決辦法工程建設(shè)合同糾紛的解決辦法1、協(xié)商l協(xié)商解決，即雙方“私了”。合同雙方按照合同規(guī)定，通過擺事實講道理，弄清責(zé)任，共同商討，共同讓步，使?fàn)巿?zhí)得到解決。它是解決任何爭執(zhí)首先采用的最基本的，也是最常見的、最有效的方法。這種解決方法的特點是：簡單，時間短，雙方都不需額外花費，氣氛平和。2、調(diào)解 如果合同雙方經(jīng)過協(xié)商談判不能就索賠的解決達(dá)成一致，則可以邀請中間人進(jìn)行調(diào)解。l調(diào)解在自愿的基礎(chǔ)上進(jìn)行，其結(jié)果無法律約束力。如合同一方對調(diào)解結(jié)果不滿，可按合同關(guān)于爭執(zhí)解決的規(guī)定，在限定期限內(nèi)提請仲裁或進(jìn)行訴訟。這種爭執(zhí)解決辦法時間較短，結(jié)果比較公正。如果調(diào)解書生效后，爭執(zhí)一方不執(zhí)行調(diào)解決議，則被認(rèn)為是違法行為。l在我國，調(diào)解工程建設(shè)爭執(zhí)通常還有行政調(diào)解和司法調(diào)解兩種形式：行政調(diào)解是國家行政機關(guān)處理行政糾紛的一種方法。行政調(diào)解是根據(jù)法律規(guī)定，對屬于國家行政機關(guān)職權(quán)管轄范圍內(nèi)的行政糾紛，由合同管理機關(guān)、工商管理部門、業(yè)務(wù)主管部門等作為調(diào)解人國家行政機關(guān)司法調(diào)解亦稱訴訟調(diào)解，是我國民事訴訟法規(guī)定的一項重要的訴訟制度，是當(dāng)事人雙方在人民法院法官的主持下，通過處分自己的權(quán)益來解決糾紛的一種重要方式。3、仲裁l當(dāng)爭執(zhí)雙方不能通過協(xié)商和調(diào)解達(dá)成一致時，可按合同仲裁條款的規(guī)定采用仲裁方式解決。仲裁作為正規(guī)的法律程序，其結(jié)果對雙方都有約束力。在仲裁中，可以對工程師所作的所有指令、決定、簽發(fā)的證書等進(jìn)行重新審議。4、訴訟l 訴訟是運用司法程序解決爭執(zhí)，由人民法院受理并行使審判權(quán)，對合同爭執(zhí)作出強制性判決。5、仲裁時效與訴訟時效l時效制度是我國民法通則中的一項重要法律制度，因國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為4年，因其他合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限，不適用此規(guī)定，應(yīng)依照其他有關(guān)法律的規(guī)定。如我國民法通則規(guī)定一般訴訟時效期限為2年，特別時效期限為1年。案例分析一案例分析一1、案例資料 某房地產(chǎn)開發(fā)公司開發(fā)建立一棟豪華別墅，遂與某建筑工程承包司簽訂工程建設(shè)施工合同。雙方在專用條件中約定施工進(jìn)度為：4月1日至4月20日，地基完工；4月21日至6月30日，主體工程竣工；7月1日至7月10日，封頂，全部工程竣工。4月初工程開工，該項目樓盤在房地產(chǎn)市場極為走俏，為了盡早建成該項目，該房地產(chǎn)開發(fā)公司便派專人檢查監(jiān)督施工進(jìn)度。檢查人員曾多次要求建筑公司縮短工期，均被建筑公司以質(zhì)量無法保證為由拒絕。為使工程盡早完工，房地產(chǎn)開發(fā)公司所派檢查人員遂以承包公司名義要求材料供應(yīng)商提前送貨至目的地，造 成材料堆積過多，管理困難，部分材料損壞。該承包公司遂起訴該企業(yè)，要求其承擔(dān)損害賠償責(zé)任。房地產(chǎn)開發(fā)公司以檢查作業(yè)進(jìn)度、督促完工為由抗辯。法院判決該房地產(chǎn)開發(fā)公司抗辯不成立，應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。、案例點評 本案涉及發(fā)包方如何行使檢查監(jiān)督權(quán)的問題。合同法第二百七十七條規(guī)定：“發(fā)包人不妨礙承包人正常作業(yè)的情況下，可以隨時對作業(yè)進(jìn)度、質(zhì)量進(jìn)行檢查?！卑l(fā)包人有權(quán)隨時對承包人作業(yè)進(jìn)度和質(zhì)量進(jìn)行檢查，但這一權(quán)利的行使不得妨礙承包人的正常作業(yè)，這是其行使監(jiān)督檢查權(quán)利的前提。所謂正常作業(yè)，是指承包人依據(jù)工程建設(shè)合同的規(guī)定，按施工進(jìn)度計劃表、預(yù)先設(shè)計 的施工圖紙及說明書等完成建設(shè)工程任務(wù)的行為。在行使監(jiān)督檢查權(quán)利的時間方面，合同法第二百七十七條未有限制，規(guī)定發(fā)包人可隨時行使。在行使權(quán)利的范圍方面，包括作業(yè)進(jìn)度和質(zhì)量兩方面。發(fā)包人對承包人作業(yè)進(jìn)度的檢查，一般依承包方提供的施工進(jìn)度計劃表、月份施工作業(yè)計劃為依據(jù)。檢查、監(jiān)督為發(fā)包人的權(quán)利，接受檢查、監(jiān)督便成為承包人的義務(wù)。對于發(fā)包人不影響其工作的必要監(jiān)督、檢查，承包人應(yīng)予以支持和協(xié)助，不得拒絕。根據(jù)合同法第二百七十七條規(guī)定，如果發(fā)包人對作業(yè)進(jìn)度質(zhì)量進(jìn)行檢查，妨礙了承包人正常作業(yè)，那么，承包人有權(quán)要求發(fā)包人承攬由此造成的一切后果和損失；如果發(fā)包人的檢查工作雖未妨礙承包人正常作業(yè)，但卻超出了進(jìn)度和質(zhì)量兩方面的范圍限制，則承包人亦可拒絕接受檢查，或要求發(fā)包人承攬由此造成的損失。在本案中，房地產(chǎn)開發(fā)公司派專人檢查工程施工進(jìn)度的行為本身是行使檢查權(quán)的表現(xiàn)。但是，檢查人員的檢查行為，已超出了法律規(guī)定的對施工進(jìn)度和質(zhì)量進(jìn)行檢查的范圍，且以承包公司名義促使材料供應(yīng)商提早供貨，在客觀上妨礙了承包公司的正常作業(yè)，因而構(gòu)成權(quán)利濫用行為，理應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。